·14·中国法学初步 门来到齐国，向国氏请教发财的决窍。国氏一家族人说：“我的 绝活儿就是‘偷盗’。头一年偷时，仅仅够一年用的。第二年偷 时，有点富了。第三年再偷时，已经大大地阔起来了。打这以 后，就连本乡本土的穷人都要靠我来施舍救济。”向氏家族的那 个人一听，异常兴奋。但是，他并不知道国氏家人到底偷了什么 东西，只是认为，“偷”肯定就是-一般所讲的“偷”。于是，他爬 墙打洞，眼到之处手到之处，无所不偷。岂料没过多久，便被官 人拿捕，不仅关了数日，而且自己本身已有的财产也被充了公。 向氏家人想不明白，为什么国氏家人偷了东西不仅富了，而 且“安然无恙”？他觉得，一定是国氏家人捉弄他，没教“偷” 的绝活儿，接着便去国氏家里大吵大闹。国氏家人问：“你是怎 样偷盗的？”向氏家人将自己偷盗的情况一一描述。国氏家人说： “咳！这种偷法就错到家了。告诉你吧，我偷的是天的寒署冷热， 地的肥沃宝藏，靠这些东西来使禾苗百谷生长、各种作物收割， 并且建造了我的围墙，盖起了我的房屋。我得到的飞禽走兽、虾 蟹鱼鳖，没有不是·偷’的‘盗’的。不过，你应当晓得，禾苗 百谷、树木泥土、禽兽鱼鳖，都是自然的产物。它们根本不是个 人所有的财物。偷它们，能出事儿吗？能犯罪吗？至于金银珠 宝、珍品古玩、粮食钱财，那是别人自家的财产，偷这些东西不 犯事儿就怪了！” 向氏家人是否太囊了，我们不去管它。这里，我们只应注 意，国氏家人讲到了有些财物是别人自家的，偷了就会犯事儿， 这便是说，有些东西“定了分”，定分之后还去侵犯，就该刑罚 伺候了。而那些没有“定了分”的自然之物，就没有这个问题。 所以，中国法学里讲“定分止争”，既想说明“你应有我应有” 的问题，又想说明“你不得偷我的”问题，正像今人所抽象地说 的那样：“法是对已有的或可能有的权利义务关系的认可”（孙国
引言：中国法学的出发点·15· 华等，1994年：页50)。 6.独角兽·“法” 定分止争，是讲法律的一个重要作用。可是，确定了“名 分”，照样会有纠纷和犯罪。应该这么说，阿明阿定争的那七亩 地，本来是有“名分”的，但兄弟俩还是争了起来。争了起来， 而且闹到了官府，蓝官人于是就要拿出个说法。拿出说法依据什 么？首先是法律，其次还有证据。所以，阿明阿定一进官府，便 争先恐后地推出自己的证据。阿明说，自己有父亲的亲笔手书； 阿定说，自己有证人证明父亲说过的话。对此，蓝官人就要断定 是非曲直，而且要有根有据地公平断定。 这里涉及中国法学的另一个初步隐喻：法律是公正平直的。 在春秋战国时期的《春秋》这本史书里，讲述了一个动物断 案的故事。故事谈到，齐茵有两个做官的，因为一点小事打起了 官司。这官司本来不太复杂，可是不知怎的一打就是三年的光 景，犒得狱官始终没有办法裁断是非。齐庄君听说后心里很烦， -一气之下，想将两个臣子杀掉定案。但是，他也犹豫，担心都杀 了会冤枉其中一个好人。过一阵，他想还是将两人放了算了，可 又担心，这一放会放掉了恶人。最后，齐庄君命令别人牵一头羊 过来，对两人说：我现在把羊杀了，将羊血洒在神坛前的-一条小 沟里，你们二人就在神坛前老老实实地念自已的哲辞，不得说 谎，否则死羊会有所表现的。两人答应了。当第一个人念完了自 己的誓辞，一切照旧，啥事没生，但是当第二个人念誓辞念到一 半时，死羊突然跃起，用自己的角将其当场刺死。案子就这么结 了（见《恩子·明鬼》）
·16·中国法学初步 这种断案方式在今天看来有些莫名其妙。死羊突然跃起将人 刺死，也是不可信的。就算死羊可以跃起刺人，有人也肯定会 说，谁能知道这死羊究竟刺死了好人，还是恶人？说不准死者正 是冤枉的。所以，齐庄君用死羊来了断案子，不过是无可奈何地 用这来为自己找个不是断案理由的断案理由。但是，在这里，重 要的不是案子结得是否推确无误，而是古人相信，像羊那样的动 物，可以判断“誓辞讼词”的真伪。 说起羊这类动物去断案的事情，有人就会想到以往古人经常 唠叨的一个动物的名字：“独角兽”。有意思的是，“独角兽”这 个动物符号，在中国古代象征着法官的法律审判。 汉代王充写了一本书，叫《论衡》。里面说，有一种很像羊 的独角动物，本性就知道谁是有罪的。在尧舜时代，著名的大法 官皋陶审案子时，只要遇到特别棘手的疑滩怪案，就牵独角羊过 来，叫它来断定谁是有罪的。而独角羊对有罪的人就用角去触， 对无罪的人则毫无反应，因此，十分公正（见主充：《论衡·是应》）。 当然，《论衡》是一本不信神不信鬼的书，对所谓的羊类“独角 兽”能否真的刺中有罪之人，是将信将疑的。它说，皋陶用“独 角兽”来断案，为的是叫别人害怕而不犯事儿，叫“受罪之家， 没齿无怨言也”（王充：《论衡·是应》）。 刚才讲过的齐庄君审案的故事，其发生的地方就是今天的山 东一带，而这个地方恰巧是尧舜时代大法官皋陶的故乡。古人一 提法律的公正审判，就讲这个皋陶，就讲像羊的那个“独角兽”。 不过，“独角兽”到底是不是羊那样的动物，古人似乎各说 不一。有人讲，“独角兽”其实是像牛那样的动物，“独角兽”头 上的角“似山牛一角”（许镇：《说文解字》）。有人讲，那怪兽既像 牛也像熊，这就是“如牛，一角，毛青，四足似熊”(《神异经》)， 它见人相互争执时，就会用角去顶刺不对的人，换句话说，“见
引言：中国法学的出发点·17· 人斗则触不直”（《神异经》)。还有人说，“独角兽”像鹿，另有人 讲，像麒麟，…（参见杨鸿烈：《中国法律思想史上册·第二章般周萌 芽时代》) 不管是什么动物，反正古人都以为，“独角兽”正是用来判 断是非曲直的。 有点奇妙的是，“独角兽”在西方文化中也是一个具有象征 意义的动物符号。有人告诉我们： “独角兽”是西方神话传说中的一种动物，它像马，或 小羊，额头上有一只美丽的独角。这一形象最早出现于美索 不达米亚平原。（乐黛云，1995年：页1） 有一位意大利学者讲，欧洲人总是相信存在着一种叫做“独 角兽”(unicon)的动物，它看上去像一只独角白马，性情温顺。 但是，经过多次周游西方世界后，欧洲人认为“独角兽”不大可 能生活在西方，它倒是应该生活在一个奇特的异国。当年，马可 ·波罗游历中国时，就相信它在中国才应有个“家乡”。可是，马 可·波罗在中国最终没有发现独角兽的踪迹。只是在回国的途中， 他才在爪哇岛那一带看到了生活在水中的一种像“独角兽”的动 物。这种动物后来经辨认，不过是今天被叫做犀牛的一种独角动 物（见埃科，1995年：页2-3）。 被叫做“独角普”的动物，后来“在西方一直是幸福和圆满 的象征”（乐焦云，1995年：页1）。 说到西方人对“独角兽”也是津津乐道，可能扯的远了。而 且，西方人以为那动物表达的不是法律而是“幸福”的意思。不 过，在此对比一下，兴许还是有意思的。毕竞西方人也谈法律的 公正平直，而且不以动物来表达这里的公正平直。当然，另有一
·18·中国法学初步 点我们大家也是应该知道的。这就是，美国费城一位雕塑家 1962年铸造了一个独角兽的青铜像。这个青铜像，放在了美国 宾夕法尼亚大学法学院。有人在青铜像上刻上文字，说这就是在 古代中国的可以辨别罪恶与无辜的独角兽，还说，阜陶审案的时 候，牵来的正是这个动物（见布迪、莫里斯，1995年：页459）。显 然，这是告诉美国法学院的学生，在其他文化中，独角兽又有了 法律上的公正平直的意思。 现在，我们回过头来再看它在中国的独特意义。在中国古文 中，“法”字最初有个特别的写法，即在三点水的右边不是一个 “去”字，而是一个磨字，在这个字底下才加个“去”字。而惠 那个字，指的就是“独角兽”那类动物。这般看来，“法”字本 身就和“独角兽”的隐喻有着密切联系。有时，古人说“法”就 会想到“独角兽”，说“独角兽”就会想到“法”。接下来，讲到 “法”，还会想到“独角兽”公正平直地断定是非的传说。 可以这么认为，“独角兽”见着不对的人或有罪的人，就会 “公正地”用角去顶触。而“法”字和这个看法有个“联想”的 关系。由此，在中国法学里，法律的一个意思便在于公正平直。 7.《说文解字》 刚才提到过，在某些人看来，“独角兽”头上的角“似山牛 一角”。这种看法和东汉一个叫做许慎的文人有着密切联系。“似 山牛一角”一说，就见于他写的《说文解字》。但是，从中国法 学的角度来讲，《说文解字》里的另一段话更为重要：法律这东 西，可谓“刑也，平之如水，从水”（许慎：《说文解字》）。“平之 如水”当然是指“公平无私”的意思。“刑也”是啥意思？那是