第一章家族 23 主祭人仍爲族長①。一般習慣，家祠私祭由家長主祭，只有家内人 口参加，歲時的族祭則於族祠舉行，由族長主祭，全族的人皆参加。 除祭祀而外，族長最重要的任務是處斷族内糾紛。家内糾 紛，自可由家長處斷，族内家際間的糾紛則非家長所能解决。族長 寶等於族的執法者及仲裁者，族長在這方面的權威寶是至高的，族 内的糾紛往往經他一言而泱，其效力决不下於法官。有的權力甚 至爲法律所承認。例如族中立嗣的問題，常引起嚴重糾紛，有時涉 訟不清，法官難以判断，斷亦不服。只有族長及合族公議才能解决 這種糾纷，往往一言而決，争端立息。法律上看清這一點，所以明 白規定，“婦人夫亡，無子守志者合承夫分，須憑族長擇昭穆相當之 人繼嗣”②。又如獨子承繼兩房應取具合族甘結⑤，因争繼釀成人 命者，争產謀繼及扶同争繼之房分，均不准其繼嗣，應聽闔族另行 公議承立④。所謂闔族公議者實由族長主持。 招婿養老本應仍立同宗應繼者一人承奉宗祀，但未及立繼而 死，自不得不由族長於同宗中擇一人立繼，法律上明文規定“從族 長依例議立”⑤。 對於達犯族規及不服仲裁的族人，族長是有懲罰權的。許多 宗族中都有法律，有時是成文的，<鄭氏規範>爲最著稱的一例。 有些家族雖没有條規，但總有些傳統的禁忌，凡足以破敗門風，玷 辱祖宗的行爲都是族所不容的。往往觸犯刑律的人同時也就是觸 ①浦江脚氏朔望歲時皆由家長（族萇）主祭，（見《鄭氏規範》，《義門鄭氏家後》， 《通複第一》，一《緻金華叢青》)。李塨《摩橙》日：“公祠主祭實若族長，擇行辈年盥高 於一族，族聚共推者爲之，於是爲祭主…祭時亦如家祠之祭，立闔族辰支嫡長於族長 後，灌翠，辑長支嫡長主初款禮，不敢忘始祖嫡萇也。”（卷四，《主祭》） ②《清律例》八，《户律》，《户役》，“立嫡子蓬法”條， ③同上。 ④同上。 ⑤《清律例>十，《户律》，《婚姻》，“男女婚姻”條例
24 中國法律與中國社合 犯族禁者，國法與家法有時是相合的。 族長實無異於奉行宗族法律（家法）的法官，爲族法的執行者。 他可以根據自己的意志判断曲直，酌定處罰（族中若没有規定處罰 的條款，自只得採取自由裁定的方式)，他的話在族中卸命令即法 律，他可以使令赔償損害，以及服禮道歉之類： 王榮萬因堂弟王貲萬將坍敗公籴廳堂修整居住，令出租錢不允，將王貴萬錢槍走。 王贵萬投族，将王榮萬尋獲，處令還錢① 蟯念八兄病敌，寡婦曹氏情願守志。懿念八欲将曹氏嫁賈，且説恐曹氏破敢門風， 免得丢臉。曹氏投明族来，處令饒念八服禮②。 劉彩文素行不端，爲母劉陳氏还出另居。劉彩文偷藕族人劉章耕牛一隻，爲事主 所悉。将劉彩文拉投族兼。族長劉賓以做贼有犯族禁，倡言罸银八十雨，置酒謝族，免 其送官究治③。 更重的罪則加以身體刑，或開除族籍。家長族長之有身體懲 罰權，在中國家族史上是極重要的，陸九龄、九韶兄弟家家法極嚴 峻，子弟有過，家長責而訓之，不改則撻之，终不改，度不可容，則言 之官府，屏之遠方④。婺州郊文嗣、文融兄弟家庭内凛然如公府， 家人稍有過，雖頒白笞之⑤。族居時代，人口泉多，關係極爲複雜， 極易引起衝突，若無家法，自難維持秩序。否則鄭氏斷不能十世同 居，達二百數十年之久。 有時族長甚至下令將犯過的族人處死。 劉彩文經族長劉賓断令罰銀潮族後，卽將劉彩文交劉公允領交劉陳氏收管。彩文 回家，欲虞陳氏膳田備酒。陳氏不允，彩文嚷鬧，將陳氏推倒。次日，劉賓、劉章、到大 ①《刑案彙魔》44：29。 ②同上7：78a。 ③《取案新编》，10：1a。 ④《宋史四三四，心陸九龄傳》。 ⑤《元史》一九七，《孝友傅·鄭文嗣傳》。其詳細家規，某通該罰，某過該笞，皆 戴《鄭氏規範>中
第一章家·族 25 嘴（劉章之子）、剧公允等赴劉陳氏家催索罰銀。陳氏聲述昨天情事，求幫同送官究治， 到宾z:“做贼不幸，不如埋死，以免族人後累。”陳氏不允。割宵锐：“如不坦死，定將数 腾田辦酒示罚。”劉賓卸令劉大嘴取出吊狗细鄉將劉彩文被住，拉本前走。彩文不背 走，别实又令到彩文之大功服兄劉文登在後幫推。悚氏帶稻草唤彩文之弟劉招劉牙 同行，到相中途逃走。劉牙哀哭求饶，到窝不允，令劉文登挖坑，隙氏將稻草舖整坑 内。到宝隨令劉大嘴將練解放，同劉大嘴將到彩文推落下坑，劉文登與到陳氏准土掩 里①。 徐公舉與姪女徐昭英通姦，經徐昭英之母、叔捉褛细缚，投明族長徐添柒送官究 治。徐公塞在途求釋，不允，遂说，送官族長亦無源面，徐添榮以其敗壤門户，忿激之下， 嗯令徐漭壽將徐公舉推溺斃命②。 淤長的生殺權固不是法律所承認的，前案劉賓病故不議，後案 徐添柴照擅殺律科斷。但我們應注意其傅統的威權，族人肯服從 他的命令，加以執行，便表示承認他的生殺權，並不曾有所懷疑。 這類事在窮鄉僻壤不知曾發生過多少次，若有記绿，其效量定可 驚人。 於此我們可見家長族長在維持家族秩序及家族司法上所處的 重要地位以及國法與家法的關係。在社會和法律都承認家長或族 長這種襟力的時代，家族寶被認爲政治、法律之基本罩位，以家長 或族長爲每一單位之主權，而對國家負責。我們可以説家族是最 初級的司法機構，家族属醴以内的糾紛及衝突應先由族長仲裁，不 能調解處理，纔由國家司法機構處理。這樣可省去司法官更許多 标煩，並且结果也較調和，俗話說清官難新家務是有其社會根擦 部。有許多糾紛根本是可以調解的，或是家法便可以處治的，原用 不着涉訟，更有些家庭過犯根本是法律所不過問的，只能由家族自 行處理。家長族長除了生殺權以外，寶具有最高的裁决權與懲 ①《取案新》10：1a一7b。 ②《刑案棄覽27：14b-20a
26 中國法律與中國社會 罰權。 反過來看，法律既承認家長、族長爲家族的主權，而予以法律 上的種種權力，自亦希望每一單位的主權能爲其單位團體的每一 分子對法律負責，對國家負青。此等責任或爲對國家的一種嚴格 的義務。 在公元前二世紀時，我們便看見中國法律上對家長所要求的 這種責任，當時的占租律便是以家長爲負責的對象，占租不實者有 罪①。脱漏户口，自來的法律都要求家長負責。唐、宋律脱户者家 長徒三年，無課役者减二等，明、清律，一户全不附籍，有賦役者家 長杖一百，無赋役者杖百十，將他人隱蔽在户不報及相冒合户附籍 者同罪②。晉眸舉家逃亡，家長處斬③。户籍租税等事本係家長職 權，故由家長獨負其壹， 有些事雖應由個人負責，但所有家族内人口都居於家長或族 權之下，應隨時督察，所以也應由家長負青。而且有過失之本人反 不負法律上的責任。例如服舍違式，明、清律俱罪坐家長④，清律 並規定，族長係官罰俸三個月⑤。又如居喪之家修齋設醮，而男女 混雜，飲酒食肉者，亦罪坐家長，杖八十⑧。 從家法與國法，家族秩序與社會秩序的連繁中，我們可以説家 族實爲政治、法律的單位，政治、法律组織只是這些單位的組合而 ①《漢書》七，《昭帝纪》，如淳引律， ②《唐律疏義》一二，《户婚》上，“脱户”；《宋刑統》一二，《户婚律》，“脱漏增减户 口”；《明律例四，《户律》一，《户役》，“脱漏户口”；《清律例》八，《户律》，《户役》，“脱漏 户口”。 ③《管替》三○，《刑法志》。 ④《明律例》十八，《禮律>，《儀制>，“服舍建式”，《清律例》一七，《禮律》，《儀制》， “服舍逢式”。 《清律例黛顛便覽》，“服舍逢式"條引， ⑥《清律例》一七，《禮律>，《篯制》，“喪葬
第一章家族 27 已。這是家族本位政治法律的理論的基礎，也是齊家治國一套理 論的基礎，每一家族能維持其單位内之秩序而對國家負責，整個社 會的秩序自可維持。 第三節 刑法與家族主義 親屬間的侵犯 轂傷罪 直系尊親屬對子系本有教養扑青的權利，原不成立傷害罪，因 子孫不孝或違犯教令，而將子孫殺死，法律上的處分也極輕，甚至 無罪，過失殺死且得不論，這些在父權一節内已講過了。如子孫並 無過失而爲父母所擅殺，便超出訓責的範圍，而須負刑律上的責任 了。北魏律祖父母忿怒以刃殺子孫者五歲刑，毆殺者四歲刑，若心 有爱憎而故殺者各加-一等①。唐、宋律故殺子系，毆殺者徒二年， 以刃殺者徒二年半②。元律無故以刃殺其子者杖七十七⑧。明、清 律故殺子孫者杖六十，徒一年④。《清現行刑律>亦處徒刑一年⑤。 唐，宋、明、清律，謀殺子孫已行者依故殺罪减二等，已傷者减 一等，已殺者依故殺法®。 這些處舒較常人間的輕得多了。常人鬬毆輕傷笞杖，重則徒流， ①《魏毒》一一一，《刑法志》。 ②《唐律疏義》二二，《鬬訟》二，“毆罵祖父母父母”，《宋刑统》二二：《鬥讼律》， “夫妻妾媵相毆並殺”； ③《元史》一○三，《刑法志》三，“殺傷”。 付《明律例》一○，《刑律》二，《策殷》，“毆祖父母父丹”；《清律例》二八，《刑律， 《鳎殷下，“毆祖父母父母”。 《请現行刑律》，《明股》下，“骰祖父母父母”。 ⑩唐律疏義》一七，《贼盗一》，“謀殺人”；《宋刑统》一七，《贼盗律》，“謀殺”；《明 律例一儿，《刑律-一》，《人命》，“謀殺祖父母父母”；《清律例》二六，《刑律》，《人命，“ 殺祖父母父母