第·？法明学问题或者愒小法静的真：对反是出现的题的探东：？ 存在方面的影问，对尤意义的恐棋悄然而起，对确定性技术的煌求更为强 烈：(4)勇敢地面对这…显见的混乱是后见代的邓题， 分析后现代条件卜的法律之特殊稚题 我们生活在个确定的时代：许多评论家感倒.见代性的氏诺，即建 个人】在其屮会感到福的【义社会，儿被计明是墟安之有关现代性的 两种智对立的伟大政治与社会叙事都面临各种利雅：尽管马兑思主义和白： :义都在不断地提出许多我借以努力埋解我们时代社会结构的重要概念、 然面，号克总上义作为政治学说已丧头信刊、而白正义利许多人来讲则是 不能提供社会意义来源的空壳 当代法律的命运反映了这社会发展放事法律包围着我们.无岍本 在。有些人把这叫做礼会领域的法律控制，·特博纳，19$7)月：人则谈 到」法律的利和准法律的调整形式的扩张，对这··结果是否金理抱方疑问态 度。在这种叙事中，法律失之丫其同·性、问…此新的上帝心眼：、法件成 了经济学、政策、功利的效仆.我们则要求心应当是·种逍德瑰象：在以 141 前，似乎从米没有对法律提出过！此之多的务要求：在以前.还从来没有 赋子法律以如此之少的权威。这不是起大】的原因？我们是不定需要其 有-一种法律的制度构想，为我]提供乐观而积极问！的忠想，辩或是说，我 们可以满足于把法律看做是某种为现在统治着社会科厅的江何改治权力或者 意识形态权力服务的了具？对像德沃金这样的学者来说，在法理学领域进 行的论争是就我们的社会同性：问题而丽展开；争论我们如何看待法单变成 了一种反思：我们如何看待我们的制度日的，内容、如何看待我有】对道德决 策和政治决策的社会公共约束。依德沃金和批判法律运动的成员之见，法律 实证主义弱化了法理学的想像力、两此，必纳不取新的解释形式来甲解法律 在构城我们当前状况中的作用成该'以种计么样的念度来存这过程 呢？对德沃金来说，重要的是保特乐规：此，他标，在法制和法伊文献 之中-一美国宪法是一个很好的例证-解读“我1社会的道德和政治原理 的故事是可能的（德沃金在1996年作：了·个题为“（美国）先汝道德解读” ①一-些作家认为，这是正确的解释，只利我有们任我！对法律的评价之中吃陆询纸地现实主义 起来，我小能够获得道德的与政治的孩-，迪装被认为是敏极端的法实证E又片的孔家机尔森 婴求说.我们不仪要摈弃任何内道德或书商斑形态不纯粹为解释法#的方法而H些乐认.就其 本身而，法律只不过是滋制工具、{凯尔森。94：7孙) 15
法弹学 的讲座)：另外一些人要求我」勇敢地面对除魅斤的世界，避免犯错误加过 高地评价法律的能力，其他-·些声背则认为·我必须谨防任何试图建立连 贯叙事本身的尝试；对于拒绝讲述宏大法律改事的叙事，我们都应该予以拒 绝；因为，矛盾的是，这种拒绝本身就是在叙述桌种法律故事'。解释和重 新解释社会历史的本质以及我们借以在世界指：我们自已的机制的木质， 十分必要：我们不能逃避这种需要。那就足法埋学的任务：要给我提供· 些我谐以能够理解复杂法律现象并与之建立某种关系的手段：也许，在我 们能够叙述什么法律故事上不有在丝毫限制？承认我们的故率不能被归结为 一个主导故事、对那些需要生活问题的答案来获得宽慰的人米讲看起来是一 个失败。然而，反过来，承认我们注定要提供解释和重新解释，也暗示着： 作为人，就不得不应对不断的变化，应对各种事件和计划，应对对话和解 释。还有，要应对建立导向结构的需要；故此·要应对建立法律的需要。 ①各方并不是在和对方说话。我】如似消除这个问题：一种访惑是把这个锥题当做·个语宁 问题。这在以前已经被人们尝试过。语行和诉之间的：不斯对诉衡模糊存在的现实.这“点从米 没有疑义。对于柏拉图对诡辩论者的不们红的种鲜释就是：他知道.实用的许立耶名称、横念、 思想可能会如何护自身而不是它有」你：本要树示的事物。尽管语岳为我！提俱了机会去拟示事物、 分析事物、更透彻地认识事物，但是，我们可能会在问语时分类中迷失自我一一因i,语有既能和 助于俐明事物，也会模脚事物。诡辩论者利用语的含混模糊的能性，他们关计操纵、关注感 情因素但不关心真理。 16
第∷登起源：古希雕和月然法理念 第二章 起源：古希腊和自然法理念 1s: 第一部分 法律和关于存在的问题 我满足于认为法律是满足社会需求的一种社会制度一…这些社会需求涉 及到文明社会存在的主张、要求、期待……以最小的代价给法律以应有的效 力，只要这种需求得到了满足，或者通过政治组织的社会强制人们的行为， 这种权力主张就能得到保障。就这些具的而言，我满意地发现，人类的需求 或者权力主张或者愿望，通过社会控制得到广泛的承认和满足；一种更容另 为人们所接受的、更为有效的保障社会利益的方法；一种不断完善的、有效 的对浪费的消除，预防人类在享受物质存在时所产生的摩擦·一总之，一个 宏大的社会工程、（庞德，《法哲学导论》，1954：77） 夏天赋子我巨大的权力， 秋天为大丰收而歌唱 与我心爱的人相依而坐 在嬉戏中，我的心就愿意这样安息口 活着的灵魂并没有得到神的安慰 在阴问不能授子权力、 圣堂、我的诗，已经完成… 欢迎来到阴间平静的世界！ 我满意，但里拉却没有 陪伴我下到地狱、一旦我 像上帝一样生活，更多的东西就多余了。 (德国诗人荷尔德林，《只有一个夏天》，译自·考夫曼的论文集《存 在主义与死亡》，1965：59) 追问基本问题或者认识法律的存在基础 罗斯科·庞德（」870-1964）通常被称为美国社会学法学的创始人庞 德(1954)基于作为法哲学基础研究对象的社会现象，把法律定义为使人们) 17
法弹学 的裙要能够得到满足的社会制度：庞德学：著作〔1921,1943)的重要部分 包括对各种主：张、要求和愿短的分类，并把它」分为个人的、公共的或者补 会的。庞德把法律框架看做是现代自由社会的基本构架，但他没有对人类的 德望、需求和要求提供定性的℉价，相反，他提出了法律发展俐一个叙述性 的万史，其中现代法律越来越承认个人的特别从18世纪以来的)…权利”， 并承认人类需求、权利主张、要求以及社会利益的多样性、法律是社会1.程 !16引的技术，晚近的所史表明，法律事业获得较大成功；仅仅就更大的需求、要 求，权利张以及愿望这实看，就预小着社会进步， 比较而·德幽的诗人衍尔德朴捉出了“多完全不同的关怀，认为活 的日标不仪仅是享受现样的物质，而是存在需要表达意义.在简尔德林看 来，仅活过是不够的：止是通过对意义的要求和对生活的定性概念标准的追 求，人类超越动物。我们必须以如此·种方式生活，以致于我有】从容面对死 :…车少在某一段时间里.我们寻求像」带…样生活 根结底，每-一个人类礼会都是人们联合起来共同面对死·.这是对自 H山市义的政治哲学、法理学以及宗教社金学的核心理解©。死心是人类本体 件不充分的基本证据；死？：是人类生存尤法克服的限度。仁前现代神话和现 代哲学神话中一··例如，在社会契约的叙事的变种中一在死心之前、男人 和女人为维持生命在孤独中联台起来，并！此组成社会。在白由.上义法理学 传统（由托马斯·挥布斯(1651）创立并被哈特(1961)在近儿十年内所发 展)中，法制的基本目的是牛：。虽然！义者（指哈特）发现推以表述 社会的日的是什么，但他却非常确定社会的耳的不是什么：补会不是·个自 杀棋乐部。（哈特，1961,18）但是，这1“社会”的限度是什么？赋予 “社会的”意义是什么？ 社会生活的物理方面和存在方面 社会生活至少包含两个不间扩面：体和斥在、为了与肉体的或者生物 学意义「的死亡作斗争、人们需要从自然环境巾手找柄身场所.吃、喝并从 事繁衍等等。但是，生物学意义ⅰ.的存存并不是存在的全部：人类还问时面 临华存的存在和生存的死问题。性对牛物学意义上的实体是不可缺少的. i)这句话摘自彼特·博格《1967：2；.是存这柱的下文中出规的：“#个入类礼会.大相们成 人的解救办法是大家团结起来共同面对死亡。杯：为最的手役，示教的力壁取决于面对死亡时、或 者史为幽切地说、当他们不可避免地走向死亡的时候，人们对他什」下中旗积的信赖程发、” 18
第学起源：古布腊利自然法理念 是，爱情却不是。爱是以…种不同的方式生存.而不仪仪为中：存耐生任. 爱可能意味若死已头有较小的意之：礼如华塞尔·1964：241)曾写道的那 样：“只要死广所发挥的作用贝是为人提供逃群它的动机，人就仅仅像牛物 样行动、不会像人…样：动.”人的存超越了生物体自身，这是剂会 性的悖论：它为恐惧和博爱两个乎牛的极端提供」ˉ理由，恐惧和博爱则表 小示人之真正为人c 人身安金和生存安全是人类的两大需水.这也产：生了两类政人。类周 期性地出现在饥饿、疾病.杀戮、人身暴力以及物质资料的觉乏的-一极。另 一类出现在对未知世界的恐供、对识利尊重的期华、对利造的沟组、发现 117 美以及富有个性：的一极。法律、效用、契约和经济学一-一这些有在的距离和 计算的标志-一为晚现代提供」了相关的1.其、比较言，是博爱而不是法 律、是遭遇而不是效用，是接触不是契约.人示了对-一种不同的存在关系 的关怀。何调和它们呢？哪里是瑞 起初，世上什么都没有；没有语育，没)想.只有虚空。你叮以随意 怎么称呼它一“黑洞”是…个现在流行的概念一-但是，我们现在知道根 本没有什么上帝为我们创立基础，为我们指京‘护的的方物并安排我们的命 运。我们现在知道我们社会是补会功史的建构：它」，和我」，或许变成另 外-种样子。我们是偶然的产物。我1如何遮对这·事实？这种社会建构的 实现是一种具体的现代意识-·T如我倾向于认为的那样还是·些人 总是明白人性白身就已经解释和说明了宇的愆义呢？这种实现隐舍什么 呢？我们需要理解存在的整体米问答准会生：舌含义的问题；或人类功史是一 个实用主义的事业和整个神秘问题的争论之不问断的运动？ 在神话中肇端的智识思想和神灵的神秘主义 我们不可能了解整个存在，虽然时髦的知识分子宜称这是析现代的信 息，在前现代时期，这个基本的神秘就以神足的名义传播了。神火拒绝同意 为了我们的利益将其进行细致分析的任何尝试，例如，在印度教的虔诚中， 神灵有时代表上帝，但是，在这样做时，-…种（证的）创世者和殴灭者的 统一出现了。考虑卜克利须那，这个任：印度教巾最受爱戴的神。在《福者 之歌》①中，他代表“世界毁灭H”，但是、池阿时告诉阿朱那，“我是力物 的创造者；万物（世界）皆生户我”，他结合并包含了那些显然不和谐的特 (印度教经典《摩阿篓罗多》的-·部分、以对话的托式闹明印度教教义一译者注。 9