日录 诱惑二：由于预设性而放弃对法律智慧的寻求… 551 诱惑三：为了部落制和无中心主体之间的辩证法抛弃现代性 553 诱惑四：对解构性质的误解……… 554 诱惑五：拒绝解构的负担，退回到游戏之中…… 556 参考书目… 558 索引 584 15
第·堂法理学阿飕或者擒小示法律的真：对反红出现的问题的探茶？ 第一章 法理学问题或者揭示法律的真相：：； 对反复出现的问题的探索？ 哲学家为何探究极为普通的词的含义吧·…将道他们忘了吗！（维待 根斯担：引自《红色道路》199：2) 法律是什么？ 法官先生居高临下， 清晰而庄严地宣布： 法律就是我从前告诉你的语： 法律就是我的理解， 一如你所知道的那样 法律不过是我重新作出的解释， 法律就是法律。(WI【·奥登，诗集：.76：28) 在我们的时代，对“存在”一词的真正总义有个答聚了吗？根本没 有因此，我1重新提出“存在”的意义问题是怜当的，但是，我」今天为 自已无力理解“存在”而感到闲感了吗？点、也不、图此我】首先应当再次 唤醒对这个问题的意义的理解：（海德格尔，《有在与时间》，(192y)1962: 1) 法理学的范围，或者“法律是什么·问题的意涵 语言哲学家L·维持根斯坦(1889·151：认为，我们研究词的意义， 耳的在于能够在实际的生活中更好地引导白工他边指出，对语言用法的研 究立刻就会向我们展示社会生活是何等的复杂在为表面看似简单的问题寻 求有意义的答案时，结果通常是不确定豹、法理学山是如此。法理学可以最 在190年代期了作：本法理并1,1川食自·个议有年议的箱.视角多样档"以攻 题提出的多种方式.导致没有-一种非笼被认为1常形或中川娘的的确，将分斯免看张·个 实体就如间人们看得法律的化统方式北料·将之看椒种活小之间.礼存种个根本性的 区别将法准荐做是一种活动.可能是-·种不话当的还踪王之(rcc:oi1)礼珀。其他一此术语， 例如“法条生义”、则更能够表明多样性的补会实浅和意识托形合的观念、是更可取的
法理学 简单地被界定为对“法律是引么”这何遮的答的人全吗？这注·个有 误导性质的简便的界定·这时确是个问题：·种回应可以很快得到认问 吗？如果法理学只舆有这样…种核心任务，那么，为什么、“法律是什么”这 …问题至少在人约2500年的：希腊时颜提出来了，而人们节今仍未达成 一·个公认的答案呢？ 12」 义上说，法理学可以玻界逆为法律的铛悬，或者对“法律事业”的性 质和话境的理解，这种对认坪学任：务界心转到这…万面：有」 不只是在探求“这準业是卜么”.以及“人」如何间答法律是什么”，而A 我们也任试图弄清这些间逛长时的意淄、所注意的第-方是明银的而又令 入困惑的，这就是对法律有乡种理解、法律·个实体？-…个过程？还是 套程序？抑或是种复杂的礼会现农？止红件（分法性）是-种思维方式： 还是预测法院判决结果的能上’洪律是种争议时态度吗？法律曾经被称为 所有这·切或其他更多的物囚此：.·文的法理学理念不应当仅仪局限于 一个或者另个法律观念.i刷域该探求这多样性是如何形成的： 反思的需要？ 换句话说，我们不仪努认识关门“江律是什么”或者“法律事业的性 质是什么”的不同回答所提：的各种问题，而且致力于理解这些问题实际上 被提：以及促使我]寻水答案的各种条件和激励因素。这种类型的白问通常 称为反省。及省是设问者反射自问的过程.或者试图更具有白我意训的习惯 作法。 但反省是成问题的，它能引起尤穷无尽的设问过程，如果是这样的 话，那么.很明显.对这些过程就不可能有在个权威性的整体或最终的解 释，可能总是存在：着不同小·种叙述的分·种叙述，总是存在：肴应予考虑的 分一个囚素。所有的解释都倾向强调某些特征而忽略其他特仙. 关于什么资料可以被恰当地称为法埋学，哪些研究进路是之相关的. 哪些进路是与之不相关的.亦在着能够确定清晰的方针的方法吗？当.到最 近，西方法理学-·白为一种特定的法行学所资治-其体说束.就是法律实： ---- )我认为，法理学的问根来游子“s”,在指法徘或权利.一个前根“rK(“道指礼 巷。囚而我把法理学看做是-子求法徘的得意，或名冰求对衫律的明智理解的学问年使用“法律事 业”的术语时，我避循了只利维尔德tl}和有朗：沃德(Brownsworc（196)的用法. 他]的理论是建立在备拗的诸如“使人]的利为业从规恻汾理的事业”的法律格：基础1的， 2
第·章法理学问趣或者揭小示法推的真：反夏山现的问题的探茶？ 训主义、这种法哲学与法#项文正义或者再然法学的传充明报不问然而， 现在法理学课程的资料范围，或者明城法理学有关资料的范田.巴经有 」’引人正日的扩展；此外，这个领域变得如此立满争：义和不，以致法理学 研究的性：质和领域似乎没有确分的构架或萏性顶小有1么：这是法 理学进少的标志.还是这·关键领域失败的象·我」们小能知道？ 研究法理学的其的在于求觉，寻求对：法单的性质以及它的社会背景 的某种程度的透彻理解、在x雀遵识的指：下我；总识到、为判我们 31 的认识的止误，我们需要考比作分析的提位设：仪要理解东饼元法神 时所使州的不同方法论，而Ⅱ还装思考这种探手法伴蛀什么时沽动之所以重 要的不问原内我」也而喻语境问题：如果不状懒椅的礼会机史坏镜. 我能够询问“法律是仆么”的问题（或者提：棋进比论的·个定义 或者论糗琍)吗？这种问题总是在：某种语境下提对这个可题的问！答也 总是取决于某种语境吗？因此，在时论各种占在获得：立神智慧的答案和企图 时，我们需要移情进人法理学这当业的不同存境吧·是方法论在：进、还 是仪仪提供了木同的视们？我们]似乎被带进·个酬以的迷疗之和不过. 我们很快就得国到型本问题。法律是个学观象·还是竹在首·系列 不同的、松散地集合在“法付”标签之下的许多现象·话又说米.我]制 定探询这些问题的好划是为了么“有么、立论可以确保我！探索法埋学 的事业是-…个自觉的过程？ 本章开头的第：段利和第段橘录表达」关手相会现象的相及态度。在第 二段摘录中，诗人奥郑通过法律职业背的迁：象贵出了义样-个法律观点、即 法律就是法律，因此以以·-种性较直截的、不而喻的方式加以描 述。法律是自治的，它以被视为足的，不若虑是如何形成的…一关于 如何形成的河题，例如我们可能意识到法律是画权力而被政治历史地创造 出来的一·法律一且产生：，就其某种我：可描述的基木影式当代英关 法理学在很大程度上试发展-种法科学，这种法津科学建立.在：这样种 假定的基础上，抑法律具有某种可以识瑚的共问特和形心、这可以被无疑 地当做-一个事实问题：一个粉定的领城要么、存有法什.要么不有作在律、这 一规点通常被指称为法律实主义心断高，三伊是店么的问些应好被视为 这样…个问题，它可以通过…些比较简单的、提供奠实的答案的槛念米问答 (例如、法律是国家的命令，或荐法中北·个划姆体：，这样、我们就能够建
法理学 构起识别有效法律的程序在把达律界为··个比较简户的问题之后、法 律实证主义方法~般致力于描述识别法律时机制，下…个重要的可题就是· 个与识别法律不同，但是又与之有联系的分析法律内容（也就是，各种法律 关系的原则和体系)的问题法律应当是什么的问题是另外的一个问题？· L4」假设法律实证主义巴经是现代法埋学的古王导地位的传统.在考察本章头 部分的最后一段引文之前，最刻对法律实E义的性质有-·个比较清晰的认 识 作为现代法理学之：导传统的法律实证义 法律实证主义是·个标签，它标示着主上的150年闻在西方法理学中小 统治地位的一些相互关联的有关究法律刷疗法这种标签的使范围总是 包括对“法律是什么”这可题的许多不同的学说和回答，！·般说来、法 律实证主正义主张两个是木的构成因茶：：〡」法律是人类的创造，它是人类以 某种方式“安排”的结果，例如通过政治炙治者…也就是主权者的明确意 志经过立法程序创造出来。（2)通过运用8！19排纪所谓的“自然的”或 “物理的”科学的方法论，法律是能够被研充，被恰当地理解的：这种方法 被称为实证主义方法；为了追求客观性、亡试图消除科学家的任何主观图 素。在收集到适当的数据一一通常就是法律制度所使用的各种概念之后，· 种纯粹的分析方法论似乎就适宜了巴对象解成易」处理的形式，法律科学 家必须审慎地避免把自己的价值观带到调查中。 近些年来，法律实证义失去了件门在法理学中的统治地位，部分因 于它的分析概念的方针牺牲」'对法律事业整体理解.并缺乏关于法律的礼 会功效的社会意识。而且，法律实证主义的批评家指出，法律实证主义不是 一种价值无涉的法律方法.心本身就是具有特定的价值的方法、它包含某 D这里有意使用“必须”(s心)却“当”【oLch:法伊实训主义有-…个“道德”的根 据，即建构地识别有效法律的便利程序不以发一个认识论的的止·H是一个可欲的结果.哈特 的现代经典《法律的摄念》扦篇沙及大保的衫关法1是们么，的讨论略特指出，这种讨论不仪有曲 于我们进·非明晰对各种类型的法律的理解，江有助于我门通过维持荷单的法.律识州桦疗，以芳 通的批判性道德观念来评判特定法补在道德：的好坏、有些评伦家认为这是实证.主：义若的"批判性 的公民意识理论”、或者认为将识别法律的程在判断法非的道德价值相分离的作法#可取恻， ②法律实证主义时两个著名的什表人物，边沁（本书郊八京过论）和奥斯门（本书第九中讨 论)都认为描述性法理学不问于审查性法理学.或者法#科学不问于矿法科学. 4