《刑法总论案例分析》讲义 编者按：《刑法总论案例分析》按照德国、日本刑法三阶层犯罪论构造进行 讲解：构成要件该当性（符合性）—违法性（违法阻却事由）—有责性（责 任阻却事由)。本资料的案例全部来自张明楷：《刑法的私整》（之一、之二），北 京大学出版社2014年版、2017年版。本资料仅供教学合理使用，不用于出版营 利，在此致谢！ 第一部分犯罪成立条件 一、构成要件符合性 (一)构成要件与犯罪概念的关系 案情：16周岁5个月的男孩和一个13周岁八个月的女孩子谈恋爱。某天， 女孩和她妈妈吵架后就住进男孩，连续住了5天。有一次，两个人在床上接吻 各自脱掉了衣服，双方的性器官也接触了。后来女孩说：“我年纪小，算了，这 样不好。”男孩就没有再继续实施行为行为。 问题：男孩子的行为是否构成强奸罪？怎么处理？ 答：根据张明楷教授的观点，男孩的行为属于强奸中止，但由于造成了狠亵 儿童的侵害结果，应当减轻处罚，当然可以宜告缓刑。 (二)不作为问题 1.案情：被害人向行为人借款50万元后，很久不还。某天，行为人带了三 个人开车去找被害人。行至一大桥上（桥下是河，河面与桥面距离几十米）时， 行为人和被害人就在桥上谈判。被害人说：“你不要逼我了，再逼我，我干脆死 了，反正我也还不上。”行为人说：“那你要这么说，就写个遗书吧。”被害人就 写了遗书：“今生还不上了，来世做牛做马也还给你。”然后，被害人自己拿着这 个遗书坐在大桥的栏杆上抽烟，行为人等四人就陪着被害人站着，也没有对被害 人实施任何行为。十几分钟后，被害人说了一声“我跳了”，然后，就真的跳下 去，第二天发现被害人死亡了，行为人的辩解是，首先我不知道被害人真的会跳： 其次，当他跳下去之后，我只是觉得他可能是逃走了。 1
1 《刑法总论案例分析》讲义 编者按：《刑法总论案例分析》按照德国、日本刑法三阶层犯罪论构造进行 讲解：构成要件该当性（符合性）——违法性（违法阻却事由）——有责性（责 任阻却事由）。本资料的案例全部来自张明楷：《刑法的私塾》（之一、之二），北 京大学出版社 2014 年版、2017 年版。本资料仅供教学合理使用，不用于出版营 利,在此致谢！ 第一部分 犯罪成立条件 一、构成要件符合性 （一）构成要件与犯罪概念的关系 案情：16 周岁 5 个月的男孩和一个 13 周岁八个月的女孩子谈恋爱。某天， 女孩和她妈妈吵架后就住进男孩，连续住了 5 天。有一次，两个人在床上接吻， 各自脱掉了衣服，双方的性器官也接触了。后来女孩说：“我年纪小，算了，这 样不好。”男孩就没有再继续实施行为行为。 问题：男孩子的行为是否构成强奸罪？怎么处理？ 答：根据张明楷教授的观点，男孩的行为属于强奸中止，但由于造成了猥亵 儿童的侵害结果，应当减轻处罚，当然可以宣告缓刑。 （二）不作为问题 1.案情：被害人向行为人借款 50 万元后，很久不还。某天，行为人带了三 个人开车去找被害人。行至一大桥上（桥下是河，河面与桥面距离几十米）时， 行为人和被害人就在桥上谈判。被害人说：“你不要逼我了，再逼我，我干脆死 了，反正我也还不上。”行为人说：“那你要这么说，就写个遗书吧。”被害人就 写了遗书：“今生还不上了，来世做牛做马也还给你。”然后，被害人自己拿着这 个遗书坐在大桥的栏杆上抽烟，行为人等四人就陪着被害人站着，也没有对被害 人实施任何行为。十几分钟后，被害人说了一声“我跳了”，然后，就真的跳下 去，第二天发现被害人死亡了。行为人的辩解是，首先我不知道被害人真的会跳； 其次，当他跳下去之后，我只是觉得他可能是逃走了
问题：这些行为人是否构成犯罪？构成什么罪？理由是什么？ 答：张明楷说，这个案件必须从客观到主观进行讨论，先考虑行为人的行为 是什么？被害人的死亡能否归属于行为人的行为？，不要一开始就讨论行为人 主观上到底是故意还是过失。如果在德国，可能会认定为见危不救罪，在我国 可能定不了罪（不构成间接故意杀人或者故意伤害罪致人死亡，也不构成过失 致人死亡罪)，如果四个人一直不让人家离开，确实符合非法拘禁罪的构成要件， 可以考虑认定为非法拘禁罪。 2.案情：合租房里住了四个人，其中，两个关系很好的女孩住一间，另有一 对恋人住了一间。但这对恋人和这两个女孩子关系不密切，平时也只是打个招呼 而己。某天半夜，恋人中的女孩因为事情吵架，女孩要拿打火机烧被子，男朋友 阻止了四次，之后，男朋友就不管了，心想你想怎么着就怎么着吧，女孩又把打 火机拿出来点燃了被子。刚开始燃烧的时候，男的没有扑火。之后看着火势变大 了，男的立即扑火，但怎么都扑不灭。这对恋人眼看自己要被烧死了就跑出来， 结果另一房间的两个女孩子被烧死了。 问题：这对恋人中的女孩构成失火罪（放火罪），但男孩是否构成犯罪呢？ 为什么？ 3.案情：大街上躺了一个人快死了，有人要救这个被害人时，甲一看是自己 的仇人，就阻止别人来救他： 问题：甲是否构成不作为的故意杀人罪？为什么？ 4案情：甲出于杀害的故意，造成了乙的重伤。如果甲不实施救助行为，乙 必然死亡。甲此时开始悔悟，想救助乙，打算把乙送到医院。丙刚好路过此地， 丙尽力劝说甲不要救乙。甲在丙的劝说之下，放弃了救助乙的打算。乙因没有得 到救治而死亡。 问题：甲和丙是否构成共同犯罪？构成什么罪？为什么？ 5.案情：家里发生火灾时，儿子原本可以救出亲生母亲，但他没有救，而是 救出了自己的女朋友，导致母亲被烧死。 问题：儿子的行为是否构成犯罪？构成什么罪？理由是什么？ 6.案情：徐某以找工作为名，将一名女孩带至被告人陈某家中，徐某谎称自 己也有一个妹妹也住在陈某家里。实际上，陈某是徐某的姨夫，徐某也是第一次
2 问题：这些行为人是否构成犯罪？构成什么罪？理由是什么？ 答：张明楷说，这个案件必须从客观到主观进行讨论，先考虑行为人的行为 是什么？被害人的死亡能否归属于行为人的行为？，不要一开始就讨论行为人 主观上到底是故意还是过失。如果在德国，可能会认定为见危不救罪，在我国 可能定不了罪（不构成间接故意杀人或者故意伤害罪致人死亡，也不构成过失 致人死亡罪），如果四个人一直不让人家离开，确实符合非法拘禁罪的构成要件， 可以考虑认定为非法拘禁罪。 2.案情：合租房里住了四个人，其中，两个关系很好的女孩住一间，另有一 对恋人住了一间。但这对恋人和这两个女孩子关系不密切，平时也只是打个招呼 而已。某天半夜，恋人中的女孩因为事情吵架，女孩要拿打火机烧被子，男朋友 阻止了四次，之后，男朋友就不管了，心想你想怎么着就怎么着吧，女孩又把打 火机拿出来点燃了被子。刚开始燃烧的时候，男的没有扑火。之后看着火势变大 了，男的立即扑火，但怎么都扑不灭。这对恋人眼看自己要被烧死了就跑出来， 结果另一房间的两个女孩子被烧死了。 问题：这对恋人中的女孩构成失火罪（放火罪），但男孩是否构成犯罪呢？ 为什么？ 3.案情：大街上躺了一个人快死了，有人要救这个被害人时，甲一看是自己 的仇人，就阻止别人来救他。 问题：甲是否构成不作为的故意杀人罪？为什么？ 4.案情：甲出于杀害的故意，造成了乙的重伤。如果甲不实施救助行为，乙 必然死亡。甲此时开始悔悟，想救助乙，打算把乙送到医院。丙刚好路过此地， 丙尽力劝说甲不要救乙。甲在丙的劝说之下，放弃了救助乙的打算。乙因没有得 到救治而死亡。 问题：甲和丙是否构成共同犯罪？构成什么罪？为什么？ 5.案情：家里发生火灾时，儿子原本可以救出亲生母亲，但他没有救，而是 救出了自己的女朋友，导致母亲被烧死。 问题：儿子的行为是否构成犯罪？构成什么罪？理由是什么？ 6.案情：徐某以找工作为名，将一名女孩带至被告人陈某家中，徐某谎称自 己也有一个妹妹也住在陈某家里。实际上，陈某是徐某的姨夫，徐某也是第一次
带女孩到陈某家中。当晚，徐某与女孩睡同一张床上，陈某睡另外一张床，中间 有一道布帘隔开。徐某以暴力强迫与女孩发生性关系，女孩向陈某求救，陈某却 对徐某的行为听之任之，徐某强奸既遂。 问题：陈某的行为是否构成犯罪？是否构成强奸罪的不作为共犯？为什么？ 7.案情：甲乙丙三人晚上在餐馆喝酒，丙喝醉了，甲乙商量由甲把丙送回家。 甲叫了一辆出租车，把丙送回家，但到了丙家门口后，丙坚持不下车、不回家， 一定要再回去喝酒。甲又陪丙一起回餐馆，但到了餐馆时，餐馆已经关门了，甲 要丙回家，丙还是不肯回家。于是，甲将丙留在餐馆的院子里，自己准备回家。 甲在回家之前给乙打电话，说丙还在餐馆的院子里，乙表示由自己来送丙回家， 甲就先回家了。乙来到餐馆的时候没有找到丙，于是，自己也回家了。第二天早 上，有人发现丙在餐馆院子附近冻死了。 问题：甲乙二人是否构成犯罪？如果构成犯罪，又构成什么罪？为什么？ (三)因果关系与结果归属 1.案情：我们也经常会在德因学者的教科书中看到，叔叔有万贯家财，只有 一个侄子是他的合法继承人。侄子想继承叔叔的遗产，就建议他的叔叔每天外出 散步。实际上，侄子经过多方调查，发现叔叔散布的沿途有很多树林，当地又多 有暴风雨等伴随闪电雷鸣的天气，侄子希望叔叔在外出散步途中被雷电击中身亡。 在这个案件中，侄子劝叔叔散步的行为是不是谋杀？ 2.案情：是一个爱好海洋生物学的企业家对螃蟹很有研究。他非常清楚自己 的企业排出的污水会造成河中的螃蟹死亡。当地法律明确规定，禁止对生态环境 造成这样的损失，但他的企业通过合法途径拿到了排污许可和其他证照。该企业 家是否对企业造成的环境污染负责？ 3.案情：一个建筑专业的学生在一个建筑工地勤工俭学，工地老板让他混合 一种水泥盖房顶，这名建筑专业的学生立即发现水泥配方有问题，尽管他明知用 这样的水泥盖房顶，房子不久之后就会塌掉，但他怕别人说他自以为是，就什么 也没有说。这座房子建好以后被当地幼儿园使用，后来房顶塌方砸死了几个孩子。 (德国著名的刑法学家雅科布斯教授编的) 4案情：公司的老板让他的会计将总收入的一部分拿出来汇到纽约的一个 账户。这名会计通过电脑操作，使这笔钱汇走但却不计入账，这种做法违反了税 3
3 带女孩到陈某家中。当晚，徐某与女孩睡同一张床上，陈某睡另外一张床，中间 有一道布帘隔开。徐某以暴力强迫与女孩发生性关系，女孩向陈某求救，陈某却 对徐某的行为听之任之，徐某强奸既遂。 问题：陈某的行为是否构成犯罪？是否构成强奸罪的不作为共犯？为什么？ 7.案情：甲乙丙三人晚上在餐馆喝酒，丙喝醉了，甲乙商量由甲把丙送回家。 甲叫了一辆出租车，把丙送回家，但到了丙家门口后，丙坚持不下车、不回家， 一定要再回去喝酒。甲又陪丙一起回餐馆，但到了餐馆时，餐馆已经关门了，甲 要丙回家，丙还是不肯回家。于是，甲将丙留在餐馆的院子里，自己准备回家。 甲在回家之前给乙打电话，说丙还在餐馆的院子里，乙表示由自己来送丙回家， 甲就先回家了。乙来到餐馆的时候没有找到丙，于是，自己也回家了。第二天早 上，有人发现丙在餐馆院子附近冻死了。 问题：甲乙二人是否构成犯罪？如果构成犯罪，又构成什么罪？为什么？ （三）因果关系与结果归属 1.案情：我们也经常会在德国学者的教科书中看到，叔叔有万贯家财，只有 一个侄子是他的合法继承人。侄子想继承叔叔的遗产，就建议他的叔叔每天外出 散步。实际上，侄子经过多方调查，发现叔叔散布的沿途有很多树林，当地又多 有暴风雨等伴随闪电雷鸣的天气，侄子希望叔叔在外出散步途中被雷电击中身亡。 在这个案件中，侄子劝叔叔散步的行为是不是谋杀？ 2.案情：是一个爱好海洋生物学的企业家对螃蟹很有研究。他非常清楚自己 的企业排出的污水会造成河中的螃蟹死亡。当地法律明确规定，禁止对生态环境 造成这样的损失，但他的企业通过合法途径拿到了排污许可和其他证照。该企业 家是否对企业造成的环境污染负责？ 3.案情：一个建筑专业的学生在一个建筑工地勤工俭学，工地老板让他混合 一种水泥盖房顶，这名建筑专业的学生立即发现水泥配方有问题，尽管他明知用 这样的水泥盖房顶，房子不久之后就会塌掉，但他怕别人说他自以为是，就什么 也没有说。这座房子建好以后被当地幼儿园使用，后来房顶塌方砸死了几个孩子。 （德国著名的刑法学家雅科布斯教授编的） 4.案情：公司的老板让他的会计将总收入的一部分拿出来汇到纽约的一个 账户。这名会计通过电脑操作，使这笔钱汇走但却不计入账，这种做法违反了税
法的相关规定。会计的行为是否构成犯罪？ 5.案情：有一个贩卖海洛因的商贩，将海洛因卖给了一名顾客。贩卖的人 自己并不知道海洛因有问题（例如，纯度太高，有致命的危险），而买海洛因的 人注射后当场死亡。 6.案情：两个陌生人在夜店里认识后，在未采取保护措施的情况下发生了 性关系，其中一个是艾滋病患者，他担心讲出实情会破坏二人之间当晚的气氛， 就故意对同伴隐瞒了这一点，结果他的同伴染上了艾滋病。 7案情：甲用匕首攻击乙，致乙重伤，但伤势并不能导致死亡结果，但乙 被送到医院后，医生用错了药，乙当场死亡。 8.案情：有一个专门治癌症的医生给10个病人治病，这个医生不具有做人 体实验的资格和实验条件，但他觉得自己的灵感很准，就将一种治疗别的疾病的 药拿来给一部分病人用，认为这样就能治好他们的癌症。他对另一部分病人仍按 照正常的方法治疗。在这个治疗过程中，他对病人什么都没有说。他的行为显然 违反了临床的审批程序，也违反了患者的知情权。一段时间之后，10个病人中 有8个人死了。根据以往的研究数据，如果对10个人正常治疗，死亡率是10 个人中死亡4个。在法庭上，医学专家出庭作证时表示，很难证明这8个人中到 底哪个人是正常情况下罹患癌症而死，哪个人是由这名医生的人体实验而死。 9.案情：在一个人数很少的小镇，有对夫妻天天吵架。有一天，丈夫去镇上 的药店购买大量的灭鼠药，药店的人明明知道这个人的房子很小，根本就没有老 鼠，买药的人很可能要用这些老鼠药来杀他妻子，但卖药的人仍然把大剂量的老 鼠药卖给这位丈夫。结果丈夫用这些老鼠药毒死了他的妻子，并且自杀。 10.案情：屋主度假回来，发现几个贼在搬他的东西，他看到贼打算搬走的 东西很多，但开的车却很小，估计这些贼要分好几次才能将东西全部搬完。最让 他生气的是，他看到贼打开了他最喜欢的一瓶白兰地酒。趁着贼将第一批东西开 车搬走以后，他回到自己的房间，在那瓶白兰地酒中放入了毒药，希望贼再回来 的时候喝下，同时他还报了警。根据他说的情况，警察悄悄地来到了案发现场， 等待这群贼回来。屋主怕警察误喝白兰地，就告诚千万别喝白兰地，他在里面投 了毒。在这个案件中，屋主投毒的行为是不是已经构成了故意杀人罪（预备）？ 11.案情：农夫住在森林边上，在一个雷雨交加的晚上，他让他的孩子穿过森
4 法的相关规定。会计的行为是否构成犯罪？ 5.案情：有一个贩卖海洛因的商贩，将海洛因卖给了一名顾客。贩卖的人 自己并不知道海洛因有问题（例如，纯度太高，有致命的危险），而买海洛因的 人注射后当场死亡。 6.案情：两个陌生人在夜店里认识后，在未采取保护措施的情况下发生了 性关系，其中一个是艾滋病患者，他担心讲出实情会破坏二人之间当晚的气氛， 就故意对同伴隐瞒了这一点，结果他的同伴染上了艾滋病。 7.案情：甲用匕首攻击乙，致乙重伤，但伤势并不能导致死亡结果，但乙 被送到医院后，医生用错了药，乙当场死亡。 8.案情：有一个专门治癌症的医生给 10 个病人治病，这个医生不具有做人 体实验的资格和实验条件，但他觉得自己的灵感很准，就将一种治疗别的疾病的 药拿来给一部分病人用，认为这样就能治好他们的癌症。他对另一部分病人仍按 照正常的方法治疗。在这个治疗过程中，他对病人什么都没有说。他的行为显然 违反了临床的审批程序，也违反了患者的知情权。一段时间之后，10 个病人中 有 8 个人死了。根据以往的研究数据，如果对 10 个人正常治疗，死亡率是 10 个人中死亡 4 个。在法庭上，医学专家出庭作证时表示，很难证明这 8 个人中到 底哪个人是正常情况下罹患癌症而死，哪个人是由这名医生的人体实验而死。 9.案情：在一个人数很少的小镇，有对夫妻天天吵架。有一天，丈夫去镇上 的药店购买大量的灭鼠药，药店的人明明知道这个人的房子很小，根本就没有老 鼠，买药的人很可能要用这些老鼠药来杀他妻子，但卖药的人仍然把大剂量的老 鼠药卖给这位丈夫。结果丈夫用这些老鼠药毒死了他的妻子，并且自杀。 10.案情：屋主度假回来，发现几个贼在搬他的东西，他看到贼打算搬走的 东西很多，但开的车却很小，估计这些贼要分好几次才能将东西全部搬完。最让 他生气的是，他看到贼打开了他最喜欢的一瓶白兰地酒。趁着贼将第一批东西开 车搬走以后，他回到自己的房间，在那瓶白兰地酒中放入了毒药，希望贼再回来 的时候喝下，同时他还报了警。根据他说的情况，警察悄悄地来到了案发现场， 等待这群贼回来。屋主怕警察误喝白兰地，就告诫千万别喝白兰地，他在里面投 了毒。在这个案件中，屋主投毒的行为是不是已经构成了故意杀人罪（预备）？ 11.案情:农夫住在森林边上，在一个雷雨交加的晚上，他让他的孩子穿过森
林，去森林的另一边去采蘑菇，目的是让孩子掉在唯一的一条小路的陷阱中死亡， 但是，孩子被雷击死。 问题：农夫的行为是否构成故意杀人罪既遂？为什么？ 12.案情：被告人甲与邻居有仇，把农药酒在邻居种的丝瓜上，被害人吃了 丝瓜后上吐下泻出现中毒症状，这个中毒引发了被害人糖尿病、高血压等症状， 医生就按照普通的糖尿病、高血压来治疗，结果被害人死亡。鉴定意见书认为， 被害人死于中毒及糖尿病共同的作用。最后法院认定被告人的行为构成投放危险 物质罪，判处死刑缓期二年执行。 问题：本案中死亡结果应不应该归属于甲的行为？ 13.案情：被告人驾驶车辆在高速公路的隧道中行驶，路的隧道中行驶，本 身也有违章行为，他不仅超速而且没有开大灯。被告人发现前面有老人迎面走在 马路中间，因为避让不及，将老人撞飞，但是他停车后仅仅查看车辆是否有问题， 没有理会老人的情况，然后驾车逃离现场，老人被随后过往的多辆汽车碾压。检 察院以交通肇事罪批准速捕被告人。 问题：老人的死亡结果能否归属于被告人的行为？ 14.案情：半夜一两点钟的时候，甲驾驶的第一辆车把一位老人撞了。撞了之 后，甲就把车停在边上，并在老人的后面隔了一点的地方放了一个红色三角架，同 时也报了警，还给急救车也打了电话。这个时候乙也开车过米了，他驾驶到三角架 附近时，刚好左边来了一辆卡车，他要超车，也没有看清前面有撞倒的老人，结果 车从被害人身上轧过去了。紧接着丙开的第三辆车，又从被害人身上轧过去了。 乙和丙都逃逸了。等救护车到来时，老人已经死亡了。交警做了多次责任认定， 其中第一次说甲负主要责任，被害人和乙丙均负次要的责任。但是后来意见一致 的鉴定结论说，甲和被害人负次要责任，乙和丙负主要责任。但是，无论如何不能 查明，被害人是被第一辆车撞死的，还是被第二、三辆轧死的。 问题：甲、乙、丙是否构成交通肇事罪？为什么？ 15.案情：被害人和朋友聚会喝多了酒，一对夫妇开车过来接被害人。但是 被害人由于喝多了，在车上乱打人，这时车在高速公路上，夫妻二人也没有办法 制止被害人。于是，夫妇二人就把被害人扔在高速公路上，自己离开了。后来高 速公路上的一辆货车先撞了被害人，被害人就倒地了，但不知道死了没有。之后
5 林，去森林的另一边去采蘑菇，目的是让孩子掉在唯一的一条小路的陷阱中死亡， 但是，孩子被雷击死。 问题：农夫的行为是否构成故意杀人罪既遂？为什么？ 12.案情：被告人甲与邻居有仇，把农药洒在邻居种的丝瓜上，被害人吃了 丝瓜后上吐下泻出现中毒症状，这个中毒引发了被害人糖尿病、高血压等症状， 医生就按照普通的糖尿病、高血压来治疗，结果被害人死亡。鉴定意见书认为， 被害人死于中毒及糖尿病共同的作用。最后法院认定被告人的行为构成投放危险 物质罪，判处死刑缓期二年执行。 问题：本案中死亡结果应不应该归属于甲的行为？ 13.案情：被告人驾驶车辆在高速公路的隧道中行驶，路的隧道中行驶，本 身也有违章行为，他不仅超速而且没有开大灯。被告人发现前面有老人迎面走在 马路中间，因为避让不及，将老人撞飞，但是他停车后仅仅查看车辆是否有问题， 没有理会老人的情况，然后驾车逃离现场，老人被随后过往的多辆汽车碾压。检 察院以交通肇事罪批准逮捕被告人。 问题：老人的死亡结果能否归属于被告人的行为？ 14.案情：半夜一两点钟的时候,甲驾驶的第一辆车把一位老人撞了。撞了之 后,甲就把车停在边上,并在老人的后面隔了一点的地方放了一个红色三角架,同 时也报了警,还给急救车也打了电话。这个时候乙也开车过来了,他驾驶到三角架 附近时,刚好左边来了一辆卡车,他要超车,也没有看清前面有撞倒的老人,结果 车从被害人身上轧过去了。紧接着丙开的第三辆车,又从被害人身上轧过去了。 乙和丙都逃逸了。等救护车到来时,老人已经死亡了。交警做了多次责任认定, 其中第一次说甲负主要责任,被害人和乙丙均负次要的责任。但是后来意见一致 的鉴定结论说，甲和被害人负次要责任,乙和丙负主要责任。但是,无论如何不能 查明,被害人是被第一辆车撞死的,还是被第二、三辆轧死的。 问题：甲、乙、丙是否构成交通肇事罪？为什么？ 15.案情：被害人和朋友聚会喝多了酒，一对夫妇开车过来接被害人。但是 被害人由于喝多了，在车上乱打人，这时车在高速公路上，夫妻二人也没有办法 制止被害人。于是，夫妇二人就把被害人扔在高速公路上，自己离开了。后来高 速公路上的一辆货车先撞了被害人，被害人就倒地了，但不知道死了没有。之后