孩的莆曾 有多么漫长的道路要走。 〈普通法的精神〉一书是西方法社会学派的创始人庞德 20世纪30年代的著述,他本人所倡导的法社会学的观点已 不再是时代的新宠,然而,他对普通法糖神的精辟阐释证明 了这样一个基本的原理:一个时代的法律精神是这个时代一 切社会制度的价值基础,任何法律制度一旦权威性地形成之 后,人们必须以宗教式的虔诚去捍卫它,任何非正统形式的 否定、修改、曲解法律的行为或动议都是对社会正义的直接 危害。我们认为,这正是当代中國法律应当努力实现的目 标。此外,在〈普通法的精神》一书中,庞德渊博的学识、 丰富的文采、精巧的思辩、简洁的语言,使我们得以欣赏到 代宗师的非凡手笔。由于译者水平所限,译文稍显粗糙。 好在译者意在窥视普通法的精神,而非致力于考证之学。当 然也欢迎指正一切错误,以助译者学习、修正。 译者 2000年5月
录 本版前言 4····:····‘4··4····4· (1) 第一版井盲 非。··。,。·,中专由、、P中 (4) 第一版序言 甲甲带导自自甲 (7) 中文译序… (10) 第一章 封建因素…… …(1) 第二章 清教主义与法律 ……(22) 第三章 司法权与王权 4
普道的普曾 第四章 英国人的权利和人类的权利……(S9) 第五章 拓荒者与法律………………(78) 第六章 19世纪的法哲学………………(96) 第七章 司法经验主义 (116) 第八章 法律理性 (136)
第一章齿建姆纛 第一章封建因素 代世界,似乎没有别的制度像我们英 现 美法律传统那样富有活力和坚韧顽强。 我们称之为普通法。尽管它主要是 种司法和法学思想的模式,一种解决法律问题 的方法而菲许多一成不变的具体规定,但它总 是成功地按照自己的原则铸造出种种规定,不 管那些规定的渊源如何;它总是成功地捍卫着 自己的原则,无论要推翻、取代那些原则的企 图是多么的来势汹汹。在美国,每年刊载于成 文法书籍之中的大量制定法并没有使它消失, 而是赋予它新的形式和内容。在与外国法的竞 争中它毫不逊色。只有路易斯安那州与众不同 地保留了法国法。德克萨斯州只有几处程序上 的例外让我们想起另一种制度在这儿曾经盛 中vv4|P
行。在加州,只有夫妻共同财产制度尚可告诉我们,西班牙 法一度在此司法管辖范围内得到公认。也只有历史学家们才 知道巴黎的习惯法曾经统治密歇根和威斯康星两州。即使在 路易斯安那州,不仅刑法全是英国的,普通法的法律至上 沿袭判例、公开庭审的基本制度也都列入了法国式的法典之 中,并使其中很大部分规定名义上不是、但实际上成为英美 式的。许多迹象表明,普通法同样正在逐渐楔入魁北克的法 国式法典。除了术语外,普通法在苏格兰几乎已战胜了早被 接受的罗马法。在采用了普通法的律师制度之后的南非,尽 管法官们越来越多地使用罗马化的术语,但已形成的罗 马——德国法也正慢慢地为普通法让路。菲律宾和波多黎各 的许多迹象表明,以普通法方式实施罗马法典会产生一种术 话为罗马、西班牙的,但实质却为英美法的制度。 或是我们的法律制度有天然的优越性,或是生活于其中 的人民内心的自豪感,如同波德斯纳普先生对失去听觉的孩 子般的法兰西人所说的那样,我们相信普通法的观念是自然 的法律秩序的组成部分,不能理解为理性的人竞可容纳与之 相反的法律观念。盎格鲁—撒克逊人拒绝任何别的法律统 治,相反,却能使他人受制于己。普通法的力量来自它对具 体争议的解决,而它的对手,现代罗马法的力量则在于抽象 概念的逻辑发展。因此,一旦普通法法官直接或间接的实施 法律,他们总习惯于以过去的司法经验适用于服前的案件, 而不会将案件置于抽象的体系、准确的逻辑框架中。因为这 会使法律的竞争机制削弱,会导致对普通法缓慢而持续的伤 在竞争中,普通法传统仅有一次道受了失败。日本制定