录 9 第十七章证券发行 586 $17.1州公司法问题 586 817.1.1认购协议 587 §17.1.2票面价值 587 §17.1.3创办人欺诈 §17.1.4优先购买权 817.2证券法：基本原理 596 817.2.1披露主义 §17.2.2关键条款：第5节 §17.2.3注册程序 §17.3证券法：豁免 §17.3.1私募发行 §17.3.2小额发行 §17.3.3受限证券的转售 606 §17.3.4控制方的出售 609 s17.3.5合并 611 §17.3.6其他豁免 613 §17.4证券法：责任 613 s17.4.1第11节下的责任 613 817.4.2第12节下的责任 615 §17.4.3第17节下的责任 616 §17.5对强制拔露制度的评论 617 §17.5.1持续和短暂披孱之间的失衡 617 §17.5.2非相关性数据的披露 619 817.5,3强制披露没有必要或有害吗？ 621 §17.5,4有关效果的证据 624 第十八章封闭公司 633 $18.1引论 633 §18,2限制股份的自由转让 635 §18.2.1政策 635 818.2.2技术 636 818.2.3估价 637 §18.2.4规则 638 §18.2.5其他问题 641 §18.3调整权力结构 641 §18.3.1投票协议 642
10 公司法射 S18.3.2超级多数条款 643 $18.3.3 投票委托 818.3.4 类别股 6 §18.3.5 限制蘆事行为的协议 648 518.4解散法人 651 §18.4.1 问题和对策 §18.4.2 规则 65 §18.4.3解散的方法 51 附录A关于层级体系的特别说明 667 附录B股票估价 附：美国标准公司法 680
第一章导 言 §1,1公司组织形式的主导地位 §1.2同合伙的比较 §1.2.1投资人的责任 81,2.2投资人转移权益的能力 §1.2.3法人人格 §1.2.4管理权力的定位 §1.3封闭公司的特性 §1.4公司法和其他同公司有关的法律 §1.5本书的主赠 81.1公周组织形式的主导地位 公司的兴起 仅仅几百年以前，私有的营利性商业公司还没有出现。十 九世纪初，大部分商业和贸易都是由个体企业和合伙企业来经 营。而现在公司却是占支配地位的商业组织形式。例如，最近一 年来，同近1,300万的个体企业和100万合伙企业相比，美国 公司数量尽管仅有约30万，其营业收入却占了总营业收入的大 约9%]。此外，商业企业规模越大，就越可能采取公司的经 营方式。例如，在每年收人超过100万美元（按现在的标准，这 个数字仅仪比中等程度略大)的企业中，公司就占了6%以 上)。诚然，情况会随着行业的不同而有所变化。 在制造业、运输业、公共设施和批发业中，按获得收益的百 分比，公司占有压倒性的优势地位。在批发、转口贸易和服务业 中，公司的比例通常达到40%。但是，在农业、林业和渔业中， 个体企业仍然最为重要，公司仅占这些行业收益的大约四分之 一。在某些大的经济部门，如高等教育和医疗，非营利性公司仍 是占支配地位的组织形式。但是总的看来，商业公司仍是这个国 家进行商业活动的主要形式。公司成为占支配地位的组织形式， 这种类似的情况也在其他非共产主义的工业化国家或发展中国家 发生或正在发生。 对公司主导地位的 这种惊人的历史性转变的原因是什么？为什么公司这种组织 质疑 形式会受到持久的青睐？这种青睐是否有可能成为现代经济的永 恒的现象？
公司法则 基于四项主要特性 我想对这些问题给出一种可能的答案。简单地说，公司作为 的解释 一种组织形式的成功，在于它的特性和使得这些特性发挥作用的 社会环境。为了方便，我将列出如下四种特性： (1)投资人的有限责任； (2)投资人权益的自由转让； (3)法人人格（实体权利、生命期和目的）； (4)集中管理。 对公司形式有利的 这四种特性都发挥了积极的作用，极大地促进了来自众多投 条件 资人的大量资金的有效集中，并使拥有众多股东和雇员的大型企 业得以有效运转。我认为，从十九世纪开始，社会上出现的三个 条件使得一种能够发挥这些作用的组织形式比其他组织形式更适 于生存和发展。 (1)大型企业 技术进步导致经济规模的急剧扩大，即适宜组合在单个商业 组织内部的工人人数和资本设备量的巨大增长。这时就出现了一 种发展大型商业企业的趋势，因而需要一种适于大型企业的有效 的组织形式。铁路和电报系统树立了这种新型企业的光辉典范。 在殖民时代，商业企业有许多特长，但是雇工超过十二人的企业 很少[④闭。在十九世纪末和二十世纪，许多企业雇佣员工达数千 人。 限制条件 在向大规模转变的过程中，技术进步的影响非常大，但不是 唯一的因素。例如，在许多工业企业中，技术革新使得一个中等 规模的工厂能够生产足够的产品，来满足可占有市场的大部分需 求。从理论上来说，企业家完全可以经营稍大的制造企业并且通 过独立的分销商来销售所有产品。然而，很多这类企业采取“一 体化导向”一他们建立或获取自己的分销系统，而且变得更 大。对此过程的一项重要的历史分析表明)，他们这样做是为了 将生产活动同批发过程和零售过程更好地协调起来。那么，人们 为什么认为企业内部的协调比同企业外部的分销商的市场协调或 合同协调更好，是因为企业内部的协调本身同通讯系统和交通运 输的技术进步相联系。管理人员开始发现新的方法以减少协调复 杂的商业活动的成本[6)。 当然，并不是所有商业规模的扩大都纯粹是由规模经济的原 因引起的，有的是强力压翻竞争的产物。各种动机混合在一起， 很推有把握确定下来，但建立在技术基础上的现实经济的力量显 然是巨大的]。 (2)财富的分散 公司组织形式的第二个有利条件是财言的分配，尽管不可能
第一章导言 平等，却不会极端倾斜。这意味者建立和维持大型商业企业所需 的大量货币资本必须筹集和积聚起来，组成可以利用的集合基 金。商业活动必须寻求大批投资人，而不仅仅是和少数富素私下 磋商。 私有财产 第三个条件是投资财产的私人所有权作为杜会准则被接受。 这就排除了单纯依靠使政府通过税收强制储蓄和投资，以及由政 府经营大型企业等其他解决资本积累难题的办法。相反，大型企 业的发起人必须设法开发众多的私人投资者的储酱潜力。此外， 由于投资人阶层数量巨大，不可避免地使得他们中的许多人很少 知道，或是有权力控制大企业的实际经营。 三个条件的一般结 所有这些因素加在一起一大的商业单元，相对较为富裕的 果 众多的投资人，以及财产私有制一助长了这种组织形式，它促 进大量来自众多的地域上分散的投资人的兴起，而后将自身交给 拥有众多雇员和所有人的大型企业的富有效率的管理层。在这些 方面，公司形式明显要优于它的对手：个体企业、合伙企业、有 限合伙和商业信托。 由于这些确定无疑的特性，公司更适应它所成长的环境，并 且在事实上已经生存发展，并繁荣壮大起来。同样，如果社会环 境的三个确定条件中的一个或多个将来发生剧烈变化的话，商业 公司完全可能会因其它组织形式的兴起而黯然失色。 黑暗面 然而，公司的发展并不仅是带来好处。如果把四个确定特性 中的每一个都视为一个论题的话，那么每一个论题都有其非常头 疼的反论题。这些特性产生可以预见的一系列冲突和问题，构成 公司制度的永恒的结构性特征。这些冲突和问题是公司法和证券 法规要处理的大部分实际问题。事实上，最好把公司法理解为综 合这些论题和反论题的尝试，即解决、缓和、或升华公司制度中 的这一系列永恒和可以预见的问题。 为什么研究下一节 如果你 (1)想了解公司的特性，它同其他商业形式的显著区别； (2)想了解公司为什么成为这样一种占支配地位的集体活动 的组织形式； (3)想能就商业组织形式之间的选择给委托人以良好建议； (4)想统一从而简化你对公司法的大部分特殊问题和法规的 理解； 你最好要认真掌握上述四个特性