5 理与令 理，在此俗称道理。令，在古人那里，说白了就是皇上 的一句话。有人讲，中国古时的法律是“令”的世界，因 为，壁上从来都是一言九鼎，无“理”可说。但在下以为， 中国古时的法律，倒更像是“理”“令”融合的世界。 理与令 大唐初年，李世民当政。一个叫戴青的为他作大法官 (那时称大理寺卿)。戴曹好鲇牛角尖儿，凡事总要究个理 儿，而且，为人乘直不畏权势。用咱们熟悉的话说：“刚正 不阿”。 李世民有一重臣，人称“赵国公”，名叫长孙无忌。其 妹姿色倾城倾国，于是，被李世民立为皇后。有一日，长孙 大舅子奉诏进官，因一时情急，竟佩剑见驾，此一疏忽连皇 宫大门待卫都未觉察。依大唐律法，长孙无总该当死罪，而 大门侍卫，同样应杀无赦。 案子一发，引起一片争议。 当朝宰相封德彝说：“长孙大人对大膚可是功高盖世，15
如今到处‘莺欧燕舞'、盛世沾荡，这与长孙大人的治国方 策紧密相连。而且，若无长孙当年出策发动玄武门兵变（李 世民因此继位)，哪有今日之坐朝。眼下此等疏忽，可用罚 金了事；而大门待卫则应判死罪，此等下人，无功无绩不足 挂齿。”戴胄却说：“侍卫与长孙无忌本是同罪，判前者死后 者罚，于法无据，于理不通。如日后有功臣居功寻私，将如 何处置？而且，若没有长孙之疏忽，哪有侍卫之疏忽？杀侍 卫留长孙，岂不天大的冤枉？” 李世民思考片刻，不由自主囔出：“对天下百姓，法 律可真要讲个公平.” 封德彝见状又说：“皇上，留下长孙大人，凭其过人奇 才，定能日后为国再建功勋。此虽有背于法，但终是有失有 得。留那无才小侍卫，可是有失无得。定案时不能死板依 麦 法，否则将因小失大。”戴胄反驳道：“长孙大人确有奇才， 但谁能断定小侍卫日久不能成栋乘？给小待卫一生机，其日 后发奋，或许还能才过长孙大人。此外，违法循情，将使法 律失信于民，百姓对法无信心，国家终将危在旦夕。这才真 是因小失大！” 在这里，此案最终如何了结是一个不重要的问题。重要 的，乃是其中的断案方式，经后人添油加醋式的阅读理解， 最终成为一个诠释中国古代法律文化某一侧面的隐喻故事。 反复辩驳，以寻求一个结论，或由君主在此基础上最后 16 定夺，这实际上是一个“理”与“令”结合的过程。从大面
上看，中国许多故事载述的历代君王总会先听“理”，后作 “令”。在法律问题上，更是如此。而千年来，百姓不厌其烦 地传说玩味这类故事，也表明其潜在的文化意念取向是：法 律应是“理”与“令”的合而为一。 探求“理”，就是相互对话。在这点上，故事中的古人 可不比今人落后。而对话，意味普对话者本身都不是“理 的绝对拥有者。推而深之，为得到更有益更可靠的“理”， 似乎就应有更多的人参与对话。如此，我们便不可避免地贴 近了民主的理念，贴近了法律须和民主结合在一起的要义。 令人拒院叹息的是，古人没能再进一步。没辙儿，他们 对“理之探寻”的理解毕竟是初步的有限的。但，这到底是 一个良好的开端。 理与令 17
6 法律的详密与简约 今人制定法律有个习性，#欢周密、面面俱到，惟恐漏 下什么洞子叫人有机可“钻”。我们爱说，法治就是啥事儿 都要依法办事，有一件事儿做得随意、任性，没有一个凭 据，就是丢失法律规矩的乱来了。往严重了说，那还会重蹈 “人治”的覆辙。这在权力的使用上，特别清楚。而做事儿 是多方面的，甚至是无数方面的。谁也分不清道不明，做事 儿的行为方式，究竟有多少。如此，作为行为规矩的法律自 然数不胜数。 这是一个道理。 不过，我们眼下的习性，多多少少也来自洋人的法律文 化影响。启裴运动以降，洋人对法治着迷上意，认定法治有 百利而无一害，故而拚了老命来制定方方面面的法律规矩。 大凡一个行为，他们就神差鬼使地想将其纳人法律的轨道。 那阵儿的法律制定，其是热火朝天、乐此不疲。成千上万的 18「法律文字儿，铺天盖地，就像从有始无终的生产流水线上蹦
出的产品、一条接一条，一款接一款。仿佛立法都可实现 “泰罗”式的工业化。法律史专家说，这是“立法运动”，还 说，从这开始才出现了令人应该学习的西方现代化法律大 厦。而这座大厦的特征，正是详密、无所不包。 可是，帕们古人偏偏要叫真儿。 有些古人非说，法律详密没啥可夸耀的。那是中看不中 用。晋代有个叫杜预的人，他讲，“刑之本在于简、直”。宋 代出尽风头的司马光也说：“凡立法贵其简要。”就算到了民 国，还有个叫程树德的现代法律学问家，照样以为：“简侧 治，紫则乱，益以我国幅员之广、人民之众、风俗之殊，不 能不以简取繁之法。” 过去的国人，还有两条理由来论其中的要害。头一条的 法 意思是，简约的法律条文读起来省事儿，不废脑筋，因为一 目了然。后一条意思是，简约了，官人不易做奸事儿，因为 的 大家都容易知道法律规矩，从而容易盯着官人的一言一行。 后一条蛮关键。杜预说，“法者.文约而例直，听省 密与筒约 而禁简。例直易见，禁简难犯”。而且，“法出一门.吏无 淫巧”。大唐李世民有类似的言辞：“国家法令，惟须简约， 不可一罪作数种条，格式既多，官人不能尽记，更生奸诈。” 琢磨一下，法律条文多了，自然容易出现相互矛盾。条 文多得一塌糊涂，找出意思不同甚至相反的东西，对熟悉法 律内里机巧的官人来说，自然易如反掌。这有“法出多门” 的劲头儿。如此，不安分的官人，便会暗自窃喜。遇到了麻 烦，他们一定会揪住有利自己的条文，大做文章。而外行人19