重庆警察学院：《行政法》课程授课教案（共八章）.docx_P21-P25

教师设计备注一、复习上次课关于行政与行政法的一般原理，特别是行政与法的关系，进我们对步引入学生对“我们在行政执法时，所依照的法律从哪里找？”，也就是行政法新课的导入的渊源问题？入，应该尽新二、通过学生已经学过的部门法（如刑法等），引导学生们思考1行政法作为量与已学课部门法，其在法学体系中的地位与作用？2.在社会主义法治建设中，行政法在我课程（特别国法治中国建设中的地位与作用？是上次课) 第二节行政法的渊源与分类的复习结 (一)行政法的渊源合起来，注狭义上行政法的渊源是指其形式渊源，即行政法律规范的表现形式。行政法在形式上的特点集中体现为它缺少一部完整的独立的法典而由成干上万个分散重激发学的规范性文件所体现。生的学习 1.宪法是行政法的根本渊源兴趣。宪法作为行政法的根本渊源主要体现在两友面：一是宪法作为国家的根本大法，是行政立法的最高法律依据；二是宪法所规定的案些内容如行政机关的组织 / 活动原则等同时也是行政法的内容。 2.基本法律和法律是行政法的重要渊源在行政法的表现形式上，全国人民代表大会及其常委会制定的基本法律和法律构成行政法的重要渊源。授 3.行政法规、行政规章是行政法的主要渊源在我国，国务院制定的行政法规、国务院各部、各委员会、省级人民政府、设区的的市的人民政府制定、发布的行政规章占整个行政性法律文件的绝大部分，它们构成我国行政法的主要渊源。 4地方性法规、自治条例、单行条例以及特别行政区的法规也是行政法的渊对于行源政法的渊我国省级地方政府以及设区的市的立法机关，有权制定地方性法规，民族自源的讲授治地方的人大有权制定自治条例和单行条例，香港、澳门设立特别行政区后享有包括立法权在内的高度自治权，所有这些规范性文件中凡涉及行政管理内容的迹我们可分

22 教师设计备注导入新课一、复习上次课关于行政与行政法的一般原理，特别是行政与法的关系，进一步引入学生对“我们在行政执法时，所依照的法律从哪里找？”，也就是行政法的渊源问题？二、通过学生已经学过的部门法（如刑法等），引导学生们思考:1.行政法作为部门法，其在法学体系中的地位与作用？2.在社会主义法治建设中，行政法在我国法治中国建设中的地位与作用？我们对新课的导入，应该尽量与已学课程（特别是上次课）的复习结合起来，注重激发学生的学习兴趣。对于行政法的渊源的讲授，我们可分理论讲授第二节行政法的渊源与分类（一）行政法的渊源狭义上行政法的渊源是指其形式渊源，即行政法律规范的表现形式。行政法在形式上的特点集中体现为它缺少一部完整的独立的法典而由成千上万个分散的规范性文件所体现。 1.宪法是行政法的根本渊源宪法作为行政法的根本渊源主要体现在两方面：一是宪法作为国家的根本大法，是行政立法的最高法律依据；二是宪法所规定的某些内容如行政机关的组织、活动原则等同时也是行政法的内容。 2.基本法律和法律是行政法的重要渊源在行政法的表现形式上，全国人民代表大会及其常委会制定的基本法律和法律构成行政法的重要渊源。 3.行政法规、行政规章是行政法的主要渊源在我国，国务院制定的行政法规、国务院各部、各委员会、省级人民政府、设区的的市的人民政府制定、发布的行政规章占整个行政性法律文件的绝大部分，它们构成我国行政法的主要渊源。 4.地方性法规、自治条例、单行条例以及特别行政区的法规也是行政法的渊源我国省级地方政府以及设区的市的立法机关，有权制定地方性法规，民族自治地方的人大有权制定自治条例和单行条例，香港、澳门设立特别行政区后享有包括立法权在内的高度自治权，所有这些规范性文件中凡涉及行政管理内容的亦

构成行政法的渊源为以下几 5、国际条约、国际协定也是行政法的渊源个步骤进凡我国参加的为我国所承认的国际条约、国际协定中有关行政管理的内容也行：是行政法的渊源。宪法具有最高法律效力，但很少在司法活动中得到适用 1.通过上一节课法律分为基本法律与普通法律，但实际上效力没有差别的复习，导行政法规由国务院制定，在我国目前往往能起到法律的作用入新课，引地方性法规由省级或者设区的市的人大及其常委会制定起学生对自治条例与单行条例由民族自治地方（区州县旗）的人大制定并报批后施行（没有常委会）已学法理部门规章由国务院组成部门（部委行署）或国务院直属机构制定学中关于地方政府规章由省级或者设区的市的政府制定 “法律渊国际条约和协定原则上需转化成国内法方能成为法律渊源，但存在外源”知识的法律解释目前由全国人大常委会解释法律，其效力等于法律回忆。司法解释司法解释不是正式的法律渊源，但实际上作用巨大 (二)行政法渊源中的几个问题 1关于判例的法律地位由于受到大陆法系及前苏联法律的影响，判例在我国一直不具有法律地位。但近年来，随着我国改革开放的深入，判例的作用正在为人们所重新认识，体能改革带动社会关系的快速变化，一方面要求立法应适应这些变化，但同时又要求 2.向同保持社会机制的稳定，在这方面，判例能发挥其独特的作用：一方面，这种个别学们介绍的、极具针对性的判例能弥补因法律的原则规定所带来的缺陷和不足，并能够解新修改的决目前行政诉讼中所遇到的诸多困难，譬如因地方干扰所造成的枉法裁判；另一方面，判例在不断积累后在时机成熟时又可以将其所体现的基本原则上升为成文《立法法》法。事实上，近年来最高人民法院在其公报上陆续公布的一系列典型案例，虽然及其修改对下级法院同类案件的审理具有重要的参照作用，某种意义上可以将它们视作行主要亮点政判例的雏形，承认判例并适当发挥判例的作用对我国行政法的发展具有重要的 23

23 构成行政法的渊源。 5、国际条约、国际协定也是行政法的渊源凡我国参加的为我国所承认的国际条约、国际协定中有关行政管理的内容也是行政法的渊源。宪法具有最高法律效力，但很少在司法活动中得到适用法律分为基本法律与普通法律，但实际上效力没有差别行政法规由国务院制定，在我国目前往往能起到法律的作用地方性法规由省级或者设区的市的人大及其常委会制定自治条例与单行条例由民族自治地方（区州县旗）的人大制定并报批后施行（没有常委会）部门规章由国务院组成部门（部委行署）或国务院直属机构制定地方政府规章由省级或者设区的市的政府制定国际条约和协定原则上需转化成国内法方能成为法律渊源，但存在例外法律解释目前由全国人大常委会解释法律，其效力等于法律司法解释司法解释不是正式的法律渊源，但实际上作用巨大（二）行政法渊源中的几个问题 1.关于判例的法律地位由于受到大陆法系及前苏联法律的影响，判例在我国一直不具有法律地位。但近年来，随着我国改革开放的深入，判例的作用正在为人们所重新认识，体制改革带动社会关系的快速变化，一方面要求立法应适应这些变化，但同时又要求保持社会机制的稳定，在这方面，判例能发挥其独特的作用：一方面，这种个别的、极具针对性的判例能弥补因法律的原则规定所带来的缺陷和不足，并能够解决目前行政诉讼中所遇到的诸多困难，譬如因地方干扰所造成的枉法裁判；另一方面，判例在不断积累后在时机成熟时又可以将其所体现的基本原则上升为成文法。事实上，近年来最高人民法院在其公报上陆续公布的一系列典型案例，虽然对下级法院同类案件的审理具有重要的参照作用，某种意义上可以将它们视作行政判例的雏形，承认判例并适当发挥判例的作用对我国行政法的发展具有重要的为以下几个步骤进行： 1.通过上一节课的复习，导入新课，引起学生对已学法理学中关于 “法律渊源”知识的回忆。 2.向同学们介绍新修改的《立法法》及其修改主要亮点

推动作用，也有利于我国的法律与国外法律制度包括我国香港、澳门地区的法律提升学生制度的接轨。对行政法 2.关于法律解释的法律效力的渊源重法律解释是指法律规范的含义及其使用的概念、术语、定义所作的说明和解释。法律解释可分为有权解释与无权解释。无权解释（学理解释）没有法律效力要性的认因而，不能成为行政法的渊源。1981年五届人大常委会第19次会议通过的《关识以及相于加强法律解释工作的决议》的规定目前还有效，根据此规定，我国的有权解释关的主要 (即具有法律效力的解释)大致分为四种： ”法律”依（1)立法解释； (2)司法解释，即由最高人民法院和最高人民检察院就相关法律的适用所令作的解释； (3)行政解释，它是由国务院及其主管部门所做的解释 (4)地方解释，即由有立法权的地方人大常委会及地方人民政府对地方性法规和规章所作的解释。上述四种法律解释有的具有当然的法律效力，如立法解释。有的虽不具有明 3.对行政确的法律上的地位，但具有事实上的法律效力，如司法解释。有关法律解释制度特别是司法解释制度改革，要在立法上予以完善。法的正式 3.关于行政规章以下的其他规范性文件的法律效力法律渊源关于规章以下的其他规范性文件是否为我国行政法的渊源，目前学界存有争进行着重议：一种意见认为，凡国家行政机关领布的行政管理文件，无论是规范性的还是介绍，并要非规范性的，都是行政法的渊源；另一种意见则认为，只有法律授权的特定国家机关颁布的法律文件才是行政法的渊源。求学生重我们认为，尽管规章以下的规范性文件在其辖区内为行政管理的依据，但因点掌握：它们不具有法的本质特征，且在行政诉讼中没有实质的作用，有些规范性文件甚至成为违法行政的源头，因而，不应将它们纳入行政法的渊源。 4.关于党和国家行政机关以及国家行政机关与群众团体联合发布的行政规范性文件能否成为行政法的渊源。在我国过去和现在，都有中共中央和国务院联合颁布的规范性文件以及国家行政机关与群众团体联合颁布的规范性文件。对这类规范性文件，有的学者采用

24 推动作用，也有利于我国的法律与国外法律制度包括我国香港、澳门地区的法律制度的接轨。 2.关于法律解释的法律效力法律解释是指法律规范的含义及其使用的概念、术语、定义所作的说明和解释。法律解释可分为有权解释与无权解释。无权解释（学理解释）没有法律效力，因而，不能成为行政法的渊源；。1981 年五届人大常委会第 19 次会议通过的《关于加强法律解释工作的决议》的规定目前还有效，根据此规定，我国的有权解释（即具有法律效力的解释）大致分为四种：（1）立法解释；（2）司法解释，即由最高人民法院和最高人民检察院就相关法律的适用所作的解释；（3）行政解释，它是由国务院及其主管部门所做的解释；（4）地方解释，即由有立法权的地方人大常委会及地方人民政府对地方性法规和规章所作的解释。上述四种法律解释有的具有当然的法律效力，如立法解释。有的虽不具有明确的法律上的地位，但具有事实上的法律效力，如司法解释。有关法律解释制度，特别是司法解释制度改革，要在立法上予以完善。 3.关于行政规章以下的其他规范性文件的法律效力关于规章以下的其他规范性文件是否为我国行政法的渊源，目前学界存有争议：一种意见认为，凡国家行政机关颁布的行政管理文件，无论是规范性的还是非规范性的，都是行政法的渊源；另一种意见则认为，只有法律授权的特定国家机关颁布的法律文件才是行政法的渊源。我们认为，尽管规章以下的规范性文件在其辖区内为行政管理的依据，但因它们不具有法的本质特征，且在行政诉讼中没有实质的作用，有些规范性文件甚至成为违法行政的源头，因而，不应将它们纳入行政法的渊源。 4.关于党和国家行政机关以及国家行政机关与群众团体联合发布的行政规范性文件能否成为行政法的渊源。在我国过去和现在，都有中共中央和国务院联合颁布的规范性文件以及国家行政机关与群众团体联合颁布的规范性文件。对这类规范性文件，有的学者采用提升学生对行政法的渊源重要性的认识以及相关的主要 “法律”依据。 3.对行政法的正式法律渊源进行着重介绍，并要求学生重点掌握；

全部肯定的态度，有的则相反。我们认为，这样的规范性文件随着政治体制改革 4.对行的深入，党政不分现象的逐步消除，今后将会逐步减少或不再存在。但在目前及政法的渊今后一段时期内，这类规范性文件仍会在一定范围内存在，并涉及一定行政管理源的一些问题，调整一定的行政关系，因此，在一定情况下仍是我国行政法的特殊渊源对其复杂性应作进一步分析与定位。难点问题进行解读，第三节行政法的地位与功能以激发学一、行政法在法律体系中的地位生对该问行政法在法律体系中的地位主要是指它在法律体系中的角色及与其他部们题的进一法的关系。关于行政法在法律体系中的地位，我国学界的看法比校一致，即认为 “行政法是仅次于宪法的独立的法律部门，”作为一个独立的法律部门，它与其步思考，如他部门法既有密切联系，又有严格的分别。正式渊源（一)行改法与宪法与非正式行政法与宪法有着非常密切的关系，以至西方有学者将行政法谓之为"”动态渊源的关的宪法”。在我国，行政法与宪法是两个不同的法律部门，它们的关系具体体现系，各正式以下两方面： 1.从属关系1 渊源之间从属关系指的是行政法从属于宪法，行政法的效力低于宪法，行政法制定和的关系等实施均不得违反宪法的规定及原则；宪法是行政法的立法依据，行政法是宪法最等。重要的最具体的实施法 2.部分重合关系部分重合关系指的是宪法的许多条款、内容诸如关于国务院及地方各级人民政府的机构设置、职责权限、活动原则等本身就是行政法规范 3.补充发展关系2 行政法行政法作为一个独立的法律部门，有其独特的功能与贡献，它对宪法原则予的地位与以具体化，并对符合宪法方向和精神的许多变化了的社会关系及行为予以规范

25 全部肯定的态度，有的则相反。我们认为，这样的规范性文件随着政治体制改革的深入，党政不分现象的逐步消除，今后将会逐步减少或不再存在。但在目前及今后一段时期内，这类规范性文件仍会在一定范围内存在，并涉及一定行政管理问题，调整一定的行政关系，因此，在一定情况下仍是我国行政法的特殊渊源，对其复杂性应作进一步分析与定位。第三节行政法的地位与功能一、行政法在法律体系中的地位行政法在法律体系中的地位主要是指它在法律体系中的角色及与其他部门法的关系。关于行政法在法律体系中的地位，我国学界的看法比较一致，即认为 “行政法是仅次于宪法的独立的法律部门，”作为一个独立的法律部门，它与其他部门法既有密切联系，又有严格的分别。（一）行政法与宪法行政法与宪法有着非常密切的关系，以至西方有学者将行政法谓之为“动态的宪法”。在我国，行政法与宪法是两个不同的法律部门，它们的关系具体体现以下两方面： 1．从属关系 1 从属关系指的是行政法从属于宪法，行政法的效力低于宪法，行政法制定和实施均不得违反宪法的规定及原则；宪法是行政法的立法依据，行政法是宪法最重要的最具体的实施法。 2．部分重合关系部分重合关系指的是宪法的许多条款、内容诸如关于国务院及地方各级人民政府的机构设置、职责权限、活动原则等本身就是行政法规范。 3．补充发展关系 2 行政法作为一个独立的法律部门，有其独特的功能与贡献，它对宪法原则予以具体化，并对符合宪法方向和精神的许多变化了的社会关系及行为予以规范， 4. 对行政法的渊源的一些难点问题进行解读，以激发学生对该问题的进一步思考，如正式渊源与非正式渊源的关系，各正式渊源之间的关系等等。行政法的地位与