图 中国对识别的态度 《中华人民共和国民法(草案)》第九编 第五条涉外民事关系的分类和定性,以法院所在地法律为依据,也可以该 涉外民事关系应当适用的法律为依据。 第六条对于连结点的认定,除自然人和法人的国籍外,适用法院所在地法 律。 《中华人民共和国国际私法示范法》 第九条【定性】对国际民商事关系的定性,适用法院地法。但如果依法院地法 不能适当解决的,可以参照可能被选择适用的法律来解决。 第十条【连结点的认定】对连结点的认定,除自然人的国籍外,适用法院地 法。 第十一条【准据法的解释】对准据法的解释,适用其所属国家的法律及其解释 规则
中国对识别的态度 中国对识别的态度 《中华人民共和国民法(草案)》第九编 第五条 涉外民事关系的分类和定性,以法院所在地法律为依据,也可以该 涉外民事关系应当适用的法律为依据。 第六条 对于连结点的认定,除自然人和法人的国籍外,适用法院所在地法 律。 《中华人民共和国国际私法示范法》 第九条 【定性】对国际民商事关系的定性,适用法院地法。但如果依法院地法 不能适当解决的,可以参照可能被选择适用的法律来解决。 第十条 【连结点的认定】对连结点的认定,除自然人的国籍外,适用法院地 法。 第十一条 【准据法的解释】对准据法的解释,适用其所属国家的法律及其解释 规则
图 中国对识别的态度 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第八条 涉外民事关系的定性,适用法院地法佳
中国对识别的态度 中国对识别的态度 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》 第八条 涉外民事关系的定性,适用法院地法律
图 先决问题 1930s德国法学家梅希奥(Melchior)和汪格尔(Nengler) 争讼问题:本问题或主要问题(principal question) 主要问题的解决以解决另外一个问题为前提,另一个问题即为先决问题 (preliminary question) 被继承人为一希腊人(住所地在希腊,未留遗嘱),有动产在英国,一女子以 以死者妻子的身份向英国法院要求行使继承权(两人在英国登记结婚,但未在 希腊举行宗教仪式) 主要问题:“继承依死者住所地法”,所以适用希腊法 先决问题:该女子的被继承人妻子身份是否合法 依法院地法(英国法):婚姻方式依婚姻举行地法一适用英国法,所以合法 依主要问题的准据法所属国(希腊)的冲突规范:婚烟方式依当事人本国法, 因未在希腊举行宗教仪式,所以婚烟不合法
先决问题 1930s 德国法学家 梅希奥(Melchior)和汪格尔(Wengler) 争讼问题:本问题或主要问题(principal question) 主要问题的解决以解决另外一个问题为前提,另一个问题即为先决问题 ( preliminary question) 被继承人为一希腊人(住所地在希腊,未留遗嘱),有动产在英国,一女子以 以死者妻子的身份向英国法院要求行使继承权(两人在英国登记结婚,但未在 希腊举行宗教仪式) 先决问题:该女子的被继承人妻子身份是否合法 依法院地法(英国法):婚姻方式依婚姻举行地法——适用英国法,所以合法 依主要问题的准据法所属国(希腊)的冲突规范:婚姻方式依当事人本国法, 因未在希腊举行宗教仪式,所以婚姻不合法 主要问题:“继承依死者住所地法”,所以适用希腊法
图 先决问题存在的条件 其一,依照法院地的冲突规范,主要问题适用外国法 其二,该问题具有相对的独立性(有自己的冲突规范) 其三,对于该问题,选择不同的冲突规范导致准据法适用的不一致,而且会 导致案件结果的冲突
先决问题存在的条件 先决问题存在的条件 其一,依照法院地的冲突规范,主要问题适用外国法 其二,该问题具有相对的独立性(有自己的冲突规范) 其三,对于该问题,选择不同的冲突规范导致准据法适用的不一致,而且会 导致案件结果的冲突
先决问题适用何种冲突规范? -甲说:适用法院地的冲突规范(先决问题的独立性) -乙说:适用主要问题准据法所属国的冲突规范(与主要问题协调一致) 一折衷说:取决于先决问题究竞同法院地法还是同主要问题的准据法关系更 为密切 《民法》草案:对于涉外民事争议的先决问题,应当根据该先决问题的自身性 质确定其所应当适用的法律。【甲说】 《示范法》:国际民商事案件或者事项的主要问题的解决依赖另一先决问题的 解决时,先决问题所涉及的民商事关系的法律适用应根据本法依照该民商事关 系的性质加以确定。【甲说】 《涉外民事关系法律适用法》未作规定
先决问题适用何种冲突规范? 先决问题适用何种冲突规范? --甲说:适用法院地的冲突规范(先决问题的独立性) --乙说:适用主要问题准据法所属国的冲突规范(与主要问题协调一致) 《民法》草案:对于涉外民事争议的先决问题,应当根据该先决问题的自身性 质确定其所应当适用的法律。 【甲说】 《示范法》:国际民商事案件或者事项的主要问题的解决依赖另一先决问题的 解决时,先决问题所涉及的民商事关系的法律适用应根据本法依照该民商事关 系的性质加以确定。 【甲说】 《涉外民事关系法律适用法》未作规定 --折衷说:取决于先决问题究竟同法院地法还是同主要问题的准据法关系更 为密切