③ 识别产生的原因 某些国家所使用的法律概念是其他国家没有的 例如:占有时效;别居;自然人破产;非婚生子女的准证
识别产生的原因 识别产生的原因 --某些国家所使用的法律概念是其他国家没有的 例如:占有时效;别居;自然人破产;非婚生子女的准证
图 识别的依据 -依据法院地法进行识别 卡恩、巴丁 依据:国际私法是国内法,冲突规范是国内立法者的立法结果 例外:对财产性质(动产不动产)的识别依据物之所在地法;属人法的连接点 理论和实践中占主导,但对此有批评意见: 有可能限制外国实体法的适用 -法院地法中没有相关概念,那该怎么办? -国际私法的对象事实具有世界性,不应用国内法的概念来限制 (英国的新法院地法说,依法院地的国际私法,而非实体法进行识别)
识别的依据 --依据法院地法进行识别 卡恩、巴丁 依据:国际私法是国内法,冲突规范是国内立法者的立法结果 例外:对财产性质(动产/不动产)的识别依据物之所在地法;属人法的连接点 理论和实践中占主导,但对此有批评意见: --有可能限制外国实体法的适用 --法院地法中没有相关概念,那该怎么办? --国际私法的对象事实具有世界性,不应用国内法的概念来限制 (英国的新法院地法说,依法院地的国际私法,而非实体法进行识别)
③ 识别的依据 -依照准据法进行识别 萨维尼的“法律关系本座说” 1954年英国法院 被继承人:住所在西班牙的西班牙妇女,巨额遗产在英国,无亲属 若依法院地法识别为“无人继承财产”,英国政府依先占原则取得财产 法院:依西班牙法,未识别为“无人继承财产”,西班牙政府作为继承权人 批评意见:逻辑上的混乱;准据法可能有多个
识别的依据 --依照准据法进行识别 萨维尼的“法律关系本座说” 1954年英国法院 被继承人:住所在西班牙的西班牙妇女,巨额遗产在英国,无亲属 若依法院地法识别为“无人继承财产”,英国政府依先占原则取得财产 法院:依西班牙法,未识别为“无人继承财产”,西班牙政府作为继承权人 批评意见:逻辑上的混乱;准据法可能有多个
©) 识别的依据 -分析法学与比较法学说 总结出国际社会的共同概念 -中间途径说 基于法院地法而又倾向比较法学的方法 根据个案的情况的而确定识别的依据
识别的依据 --分析法学与比较法学说 总结出国际社会的共同概念 --中间途径说 基于法院地法而又倾向比较法学的方法 根据个案的情况的而确定识别的依据
图 二级识别(Secondary Characterization) 确定准据法之后,在适用外国法时,对该外国法进行解释 严格地说,不是一种“识别”,因为不涉及对冲突规范的解释 主要目的:排除对外国法律的适用 英国法院二战后在一些案件中确定以苏联法律为准据法,但在解释苏联的相 关国有化法律时,将其识别为“刑事法律”,因此不予适用 现实例证:《鹿特丹规则》
二级识别( 二级识别(Secondary Characterization Secondary Characterization)) 确定准据法之后,在适用外国法时,对该外国法进行解释 严格地说,不是一种“识别”,因为不涉及对冲突规范的解释 主要目的:排除对外国法律的适用 英国法院二战后在一些案件中确定以苏联法律为准据法,但在解释苏联的相 关国有化法律时,将其识别为 “刑事法律”,因此不予适用 现实例证:《鹿特丹规则》