4法律与道德 319世纪关于法律的性质、法律规范的约束力、 关于另行审判,可比较 Dearlyυ. Duchess oj Mazarine(2 Salk. 646), Farewell v Chaffey (1 burT 54), Burton v. Thompson(2 Burr. 646, 665), Reg V. Gibson (18Q. B. D. 537, 540),Waldron v Waldron(156U.S.361,380)。 在 Dearly v, Duchess of Mazarine一案中,“虽然杜 切丝( Duches)提供了自已作为已婚妇女的有利证据, 但陪审团倾向支持原告。法庭不会对这一案件予以另行 审判,因为杜切丝作为本地一名单身女子,没有理由通 过结婚来逃避清偿个人的正当债务。” 在Reg.V. Gibson案中,首席法官科尔里奇爵士 ( Lord Coleridge)说道:“因为法院声称自己不决定事实 问题,在司法法通过以前,如果有些许证据的采纳是不 合法的,只要这些证据可能影响到定罪,并且已经展示 给了陪审团,那么根据规则,与证据提供方对立的当事 人有权要求另行审判。因而,当这类证据被展示给陪审 团后,另行审判就被当作一种权利授予给一方当事人。” 因此在 Waldron v, Waldron一案中,怀特法官( White J.)说道:“非法证据的采纳直接导致情事逆转,是 PDF文件使用" pdfFactory Pro"试用版本创建ww. fineprint,cn
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第一章历史的视角5 法律与道德之关系的学说,与17、18世纪同类 种常识。” 关于法条的局限,可比较 Trueman v. Fenton Cowp. 548), Quantock v England(5 BurT. 2630.) 与 Shapley, Abbott1(42N.Y.443).毫无疑问,在 前引两个案例中,曼斯菲尔德爵士( Lord mansfield)在 法条中掺入了太多的个人道德立场,而忽略了其他即使 从纯粹伦理角度出发也不应遗漏的因素。但在另一个极 端,19世纪的司法判决过于冷落伦理考量,并廾始从 事语词结构的逻辑演绎。 参见威尔斯(Wls,J.)法官在 Miller v. Taylor (4Bum.2303,2312,1976)一案中的决定,声称“如 果将正义、道德得体性和公共利益……适用于新问题 将使普通法上的先例不复存在”,并请比较麦克诺顿爵 士( Lord Macnaghten)在 Blackburn, Vigors(12AP Cas..531,543,1887)一案中的决定。 另请参见斯蒂芬( Stephen)在《英格兰刑法史》 History of the Criminal Law of England, I, 213)H 对《福斯特刑事法》( Foster' s Crown law,1762)一书 的评论。并请比较安农(Anon)的《福斯特刑事法》 PDF文件使用" pdfFactory Pro"试用版本创建ww. fineprint,cn
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6法律与道德 主题的学说有着紧密的联系。在某种程度上,前者 是后者在不同阶段的发展,也是对后者所作的不 同形式的回应。反过来,自然法学说和流行于16 世纪以前的各种理论,也存在着一种类似关系。 在16世纪以前,法学只是神学哲学的一个分支 或应用。的确,直至19世纪,法学的神学基础 4仍然是一个重要的议题。7 Foster's Crown Law, 3ed. 439)Winchester Corporation, Hobbs(2K,B.471,483.1910)一案 的判决。在书中一条限制政府储备财产的法规下注有: 即使缺少获得这些财产的证明文件,只要不存在欺诈或 过错行为,予以定罪也被认为是“违反自然正义的”。 在后一案例中,法官肯尼迪爵士( Kennedy,L.J.)说 道:“我认为当局显然作了权衡,即在分析今日某一法 条时,不会对犯罪意图( mens rea)进行推定。” 〔7〕IBl.Comm.40f.;1 Wilson's Work ( Andrews'ed )105 ff .i 1 Kent, Comm.2;1 Mi nor,Institutes of common and Statute Law, Intr PDF文件使用" pdfFactory Pro"试用版本创建ww. fineprint,cn
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第一章历史的视角7 所有关于法律与道德的关系、法学与伦理学 之关系的讨论,都可以追溯至公元前5世纪的希 腊思想家那里。希腊思想家们曾探究正当(igt) 或公正(just)的依据是自然,抑或仅仅是习惯和 立法?在古希腊,城邦法律作为一种常规且极富 效率的控制形式,有别于一般的社会控制。思想 家们因而关注法律,并寻求比纯粹的服从习惯 当时掌权者的意志更为坚实的法律约束力的依据。 希腊哲学家注意到自然现象是统一的,无论在希 腊、波斯还是迦太基,太阳都升而复降,火都炙 热发光,而水都潺潺流淌,但人们的法律、习惯 以及对它们的遵从情况却千差方别。这种差别不 仅存在于希腊人和其他民族之间,也存在于希腊 的不同城邦之间,甚至存在于同一城邦的不同时 期之间。(8)希腊哲学家也明白,这些众所周知的 事实,往往会使法律规范的约束力受到质疑,使 [8]Pseudo-Plato, Minos, 315 B, 315 C, 316 A: Aristotle Nicomachean Ethics, V, 7; Plato, Protagoras, 337 D; Archelaus, ap Diog laer. i, 16. Cf. Cicero, De Republica, iii PDF文件使用" pdfFactory Pro"试用版本创建ww. fineprint,cn
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8法律与道德 法律看上去臣服于其时占政治优势地位的寡头政 治或平民政治的专制权力,并使一般安全受到了 威胁。以往的解说有:法律是神所赐予的礼 物;[9怯法律是睿智之士的教导,他们知晓哪些是 合乎神意的、有益的旧习俗;(101法律是全体公民 协议的产物,它凭借正式承诺的神圣性而获得约 束力,则是一种较为时髦的解说。(1不过这些解 说仍然不足以解释下述对抗:贵族阶层和下等民 众的争斗;因平民对那些具有神圣血统的专横人 物进行控制以及因后者对人为加于其神授权力之 9]Demosthenes, Against Aristogeiton, 774;Cicero Philippic. xi, 12, 28. Compare Heraclitus on Law, Diels Fragmente der vorsokratiker, fr. 44 〔10) Demosthenes, Against Aristogeiton,714;或者说法律 是远古时代可靠习俗的汇总。 Pseudo- Plato, Minos321B,321 C: Plato, Laws. 97D [11 Demosthenes, Against Aristogeiton, 774; Plato, Crito 50C, 51 D, 52 D; Pseudo-Plato, Minos, 314 C; Xenophon Memorabilia, 1, 2,843; Anaximenes, quoted by aristotle Rhetoric to alexander PDF文件使用" pdfFactory Pro"试用版本创建ww. fineprint,cn
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