第十章保全和先予执行 保全 (一)保全的概念和种类 保全,是指人民法院为了确保将来生效法 律文书得以顺利执行或者避免申请人遭受 不可弥补的损失,采取限制有关财产的处 分和转移,或者在判决前责令被申请人作 出一定行为或禁止作出一定行为的制度 今保全包括行为保全和财产保全两大类
第十章 保全和先予执行 ❖ 一、保全 ❖ （一）保全的概念和种类 ❖ 保全，是指人民法院为了确保将来生效法 律文书得以顺利执行或者避免申请人遭受 不可弥补的损失，采取限制有关财产的处 分和转移，或者在判决前责令被申请人作 出一定行为或禁止作出一定行为的制度。 ❖ 保全包括行为保全和财产保全两大类
新民诉法将第九章的章名、包括相关条 文中的“财产保全”修改为“保全”,并 在100条规定:“人民法院对于可能因当 事人一方的行为或者其他原因,使判决难 以执行或者造成当事人其他损害的案件, 根据对方当事人的申请,可以裁定对其财 产进行保全、责令其作出一定行为或者禁 止其作出一定行为。该规定确立了行为保 全制度
新民诉法将第九章的章名、包括相关条 文中的“财产保全”修改为“保全” ，并 在100条规定：“人民法院对于可能因当 事人一方的行为或者其他原因，使判决难 以执行或者造成当事人其他损害的案件， 根据对方当事人的申请，可以裁定对其财 产进行保全、责令其作出一定行为或者禁 止其作出一定行为。该规定确立了行为保 全制度
今德国、日本等大陆法系国家和我国台湾主 要包括两类保全措施,一是假扣押,二是 假处分。假扣押和假处分都是为了保证将 来的生效裁判的切实执行,所不同的是假 扣押适用于金钱或者可以转化为金钱的请 求,而假处分则是适用于金钱以外的请求 因此,假处分制度涵盖了对行为进行保 全的内容
❖ 德国、日本等大陆法系国家和我国台湾主 要包括两类保全措施，一是假扣押，二是 假处分。假扣押和假处分都是为了保证将 来的生效裁判的切实执行，所不同的是假 扣押适用于金钱或者可以转化为金钱的请 求，而假处分则是适用于金钱以外的请求 。因此，假处分制度涵盖了对行为进行保 全的内容
(二)行为保全 1、行为保全概念和在新中国的发展 所谓行为保全,是指在民事诉讼中 为了避免申请人遭受不可弥补的损失,在 判决前责令被申请人作出一定行为或禁止 作出一定行为的制度 我国的1950年《诉讼程序试行通则》曾 经规定的“暂先处置”包括行为保全的内 容。但是在此之后的一系列法律、条例都 将行为排除在保全对象之外
❖ （二）行为保全 ❖ 1、行为保全概念和在新中国的发展 ❖ 所谓行为保全，是指在民事诉讼中， 为了避免申请人遭受不可弥补的损失，在 判决前责令被申请人作出一定行为或禁止 作出一定行为的制度。。 ❖ 我国的1950年《诉讼程序试行通则》曾 经规定的“暂先处置”包括行为保全的内 容。但是在此之后的一系列法律、条例都 将行为排除在保全对象之外
今正因如此,很多侵权案件中的原告无法获 得及时的法律保护。1991年在美国好富顿 公司诉深圳市海联化工有限公司侵害商标 权案件中,原告向法院申请,要求立即命 令被告停止继续使用涉案商标。但是由于 于法无据,法院只好采取变通的方式,口 头通知被告停止使用原告的商标并不得在 即将举行的推销会上散发有关产品的宣传 材料。它的出现反映了在知识产权保护领 域中建立行为保全制度的需要
❖ 正因如此，很多侵权案件中的原告无法获 得及时的法律保护。1991年在美国好富顿 公司诉深圳市海联化工有限公司侵害商标 权案件中，原告向法院申请，要求立即命 令被告停止继续使用涉案商标。但是由于 于法无据，法院只好采取变通的方式，口 头通知被告停止使用原告的商标并不得在 即将举行的推销会上散发有关产品的宣传 材料。它的出现反映了在知识产权保护领 域中建立行为保全制度的需要