第八讲决策思路：法律论证/获 取结论 一、法律的病状与法的空缺结构 二、制定法的法律论证 三、判例法的法律论证
第八讲 决策思路：法律论证/获 取结论 • 一、法律的病状与法的空缺结构 • 二、制定法的法律论证 • 三、判例法的法律论证
一、 法律的病状与法的空缺结构 ·1、为什么出现“法律的病状” “当我们把特殊情况纳入一般规则时，任何东 西都不能消除这种确定性核心和非确定性边缘的 两重性。这样所有的规则都伴有含糊或空缺结构 的阴影，而且这如同影响特定规则一样，也可能 影响在确认法律时使用的确定最终标准的承认规 则。 99 法律的病状说明，第一性和第二性的两种规则 结合本身，还不能解决每一个问题
一 、法律的病状与法的空缺结构 • 1、为什么出现“法律的病状” “当我们把特殊情况纳入一般规则时，任何东 西都不能消除这种确定性核心和非确定性边缘的 两重性。这样所有的规则都伴有含糊或空缺结构 的阴影，而且这如同影响特定规则一样，也可能 影响在确认法律时使用的确定最终标准的承认规 则。 ” 法律的病状说明，第一性和第二性的两种规则 结合本身，还不能解决每一个问题
窗童加 ·2、法的空缺结构的几种情况 ①最简单的是法律语言上的修辞局限 ②极为特殊的事实让法律出现左右为难 ③法律的滞后与统一解释难以穷尽的缺陷 ④法律之内允许自由裁量的边界摇摆性 ⑤停留于法律元素常识性理解引起的偏差。 ⑥法律中难以避免的悖论现象
• 2、法的空缺结构的几种情况 最简单的是法律语言上的修辞局限。 极为特殊的事实让法律出现左右为难。 法律的滞后与统一解释难以穷尽的缺陷。 法律之内允许自由裁量的边界摇摆性。 停留于法律元素常识性理解引起的偏差。 ⑥法律中难以避免的悖论现象
·3、批驳“规则怀疑论” ①“成文法在法院适用前不是法律而是法源” Vs第二性规则 ②“把法律作为是对所作出的裁判的预测” Vs规则的内在方面
• 3、批驳“规则怀疑论” “成文法在法院适用前不是法律而是法源” vs第二性规则 “把法律作为是对所作出的裁判的预测” vs规则的内在方面
③ 规范的开放性决定了法官难以受到拘束” Vs疑难案件需要经受住法律框架内合乎规测的检 验 ④ “事实上权利义务的终局决定权不是藏在规则 那里，而是握在作出裁判的法院尤其是最高法院 那里，此时你根据规则说这个裁判是错误的，丝 毫不再会引起权利义务的变化” Vs法院作出的权威性裁决具有终局性，可它仍是 根据规则作出的
“规范的开放性决定了法官难以受到拘束” vs疑难案件需要经受住法律框架内合乎规则的检 验 “事实上权利义务的终局决定权不是藏在规则 那里，而是握在作出裁判的法院尤其是最高法院 那里，此时你根据规则说这个裁判是错误的，丝 毫不再会引起权利义务的变化” vs法院作出的权威性裁决具有终局性，可它仍是 根据规则作出的