第五讲证明论 、证明的概念和分类 (一)证明的概念:指诉讼当事人(包括国家公诉机关) 在法庭审理中依照法律规定的程序和要求向审判机关提出 证据,并运用证据论证争议事实和诉讼主张的活动 1、主体:诉讼当事人和国家公诉机关。(公安机关为公 诉机关作准备) 、目的:论证诉讼中的争议事实和诉讼主张。 3、方法:依照法律规定的程序和要求运用证据。 4、时间:在审判阶段。 5、指向:审判机关(法官)。 (二)证明的分类 1、严格证明(狭义证明):必须使用具有证据能力并经 过合法调查的证据,并且必须使法官达到完全确信(不是绝 对确信)的程度的证明 (用于诉讼案件中实体问题即实体权利义务的确认,如 是否犯罪、违约;和某些程序事实,如申请再审、申请督促 程序、破产程序) 2、自由证明(释明、任意证明):指使用不具有法定证 据能力或者没有经过合法调查的证据,并且只要使法官达到
第五讲 证明论 一、证明的概念和分类 （一）证明的概念：指诉讼当事人（包括国家公诉机关） 在法庭审理中依照法律规定的程序和要求向审判机关提出 证据，并运用证据论证争议事实和诉讼主张的活动。 1、主体：诉讼当事人和国家公诉机关。（公安机关为公 诉机关作准备） 2、目的：论证诉讼中的争议事实和诉讼主张。 3、方法：依照法律规定的程序和要求运用证据。 4、时间：在审判阶段。 5、指向：审判机关（法官）。 （二）证明的分类 1、严格证明（狭义证明）：必须使用具有证据能力并经 过合法调查的证据，并且必须使法官达到完全确信（不是绝 对确信）的程度的证明。 （用于诉讼案件中实体问题即实体权利义务的确认，如 是否犯罪、违约；和某些程序事实，如申请再审、申请督促 程序、破产程序） 2、自由证明（释明、任意证明）：指使用不具有法定证 据能力或者没有经过合法调查的证据，并且只要使法官达到
大致相信(薄弱心证)的程度的证明。(多用于程序事实的 证明。如应否回避、逮捕等强制措施、财产保全和先予执行) 、证明对象 (一)含义:亦称证明客体、待证事实,指证明主体运 用证据来加以证明的案件争议事实。(广义包括实体事实和 程序事实如释明事实,狭义仅指诉讼实体事实,一般从狭义 理解) 主要是和追究被告人的刑事责任有关的事实,包括被告 人的行为是否构成犯罪、构成何种犯罪、罪行轻重如何、适 用何种刑罚等问题的事实。(除上述实体要件事实外,也包 括某些程序事实如再审事实) (关于犯罪构成要件的“七何”要素,英美国家概括为 “七W”要素) (三)民事诉讼的证明对象 当事人之间产生争议的涉及实体民事权利义务的事实 (很复杂) (四)免证事实(不属于证明对象) 1、免证事实的含义:免除当事人举证责任,不必当事 人举证证明的事实。 2、范围:(参见解释第9条)
大致相信（薄弱心证）的程度的证明。（多用于程序事实的 证明。如应否回避、逮捕等强制措施、财产保全和先予执行） 二、证明对象 （一）含义：亦称证明客体、待证事实，指证明主体运 用证据来加以证明的案件争议事实。（广义包括实体事实和 程序事实如释明事实，狭义仅指诉讼实体事实，一般从狭义 理解）。 （二） 主要是和追究被告人的刑事责任有关的事实，包括被告 人的行为是否构成犯罪、构成何种犯罪、罪行轻重如何、适 用何种刑罚等问题的事实。（除上述实体要件事实外，也包 括某些程序事实如再审事实） （关于犯罪构成要件的“七何”要素，英美国家概括为 “七 W”要素） （三）民事诉讼的证明对象 当事人之间产生争议的涉及实体民事权利义务的事实。 （很复杂） （四）免证事实（不属于证明对象） 1、免证事实的含义：免除当事人举证责任，不必当事 人举证证明的事实。 2、范围：（参见解释第 9 条）
(1)当事人承认的事实。(参见自认)(无争议,诉讼 上、法庭上的自认) (2)众所周知的事实。指在诉讼发生时为一定区域内 大多数人所知道的事实。 A、时间相对性—一诉讼发生时 B、地域的相对性。以审判法院管辖的范围为标准(美 国) C、为一般社会成员所共知(大多数人) D、为审理案件的法官所知。 (法官的素质:学历、年龄、经验、考试) (3)自然规律及定理。 (4)预决事实 A、已为法院发生法律效力的裁判所确认的事实。 (例外:依照民事诉讼特别程序作出的判决一般不具有 预决力,如宣告公民无民事行为能力、死亡判决) B、已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实 (5)为有效公证文书证明的事实。(公证程序的真实性 保障) 3、当事人的主张权(不是义务) 4、对方当事人的反证权。(如判决被再审撤消一一需重 新证明事实、公证证明被推翻)。(但自认不存在反证情况, 自然规律及定理不允许反证)
（1）当事人承认的事实。（参见自认）（无争议，诉讼 上、法庭上的自认） （2）众所周知的事实。指在诉讼发生时为一定区域内 大多数人所知道的事实。 A、时间相对性——诉讼发生时 B、地域的相对性。以审判法院管辖的范围为标准（美 国） C、为一般社会成员所共知（大多数人） D、为审理案件的法官所知。 （法官的素质：学历、年龄、经验、考试） （3）自然规律及定理。 （4）预决事实。 A、已为法院发生法律效力的裁判所确认的事实。 （例外：依照民事诉讼特别程序作出的判决一般不具有 预决力，如宣告公民无民事行为能力、死亡判决） B、已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实。 （5）为有效公证文书证明的事实。（公证程序的真实性 保障） 3、当事人的主张权（不是义务）。 4、对方当事人的反证权。（如判决被再审撤消——需重 新证明事实、公证证明被推翻）。（但自认不存在反证情况， 自然规律及定理不允许反证）
(五)司法认知(不属于证明对象) 1、含义:也称审判上的认知,指对于应当适用的法律、 法规或某一待认定的事实,法官依申请或依职权初步认定其 为真实的一种诉讼证明方式。 2、与免证事实的比较: (1)无本质区别,都能产生免除当事人举证责任的效 力。(范围大,包括适用法律) (2)两者的认识角度不同。免证事实以当事人为视角, 司法认知以法院为视角,强调法官的认证行为及其主动性 (意义:提高诉讼效率) 3、认知程序。法官对准备认知的事实,一般应告知当 事人,以便给予反驳、辩论的机会。(秘密认知) 、证明责任(举证责任) (一)概念:指证明主体(当事人)在诉讼中承担的提 出和运用证据支持自己的诉讼主张,以避免法院作出对己不 利的裁判结果的责任。(使诉讼主张得到法院裁判的确认) 1、内容: (1)主张责任。提出诉讼主张的责任。(主张是证明的 前提,无主张即无诉讼) (2)提供证据责任(狭义的举证责任)。(并非所有提 供证据的行为都是这种责任,如辩护权,法院职权取证)
（五）司法认知（不属于证明对象） 1、含义：也称审判上的认知，指对于应当适用的法律、 法规或某一待认定的事实，法官依申请或依职权初步认定其 为真实的一种诉讼证明方式。 2、与免证事实的比较： （1）无本质区别，都能产生免除当事人举证责任的效 力。（范围大，包括适用法律） （2）两者的认识角度不同。免证事实以当事人为视角， 司法认知以法院为视角，强调法官的认证行为及其主动性。 （意义：提高诉讼效率） 3、认知程序。法官对准备认知的事实，一般应告知当 事人，以便给予反驳、辩论的机会。（秘密认知） 三、证明责任（举证责任） （一）概念：指证明主体（当事人）在诉讼中承担的提 出和运用证据支持自己的诉讼主张，以避免法院作出对己不 利的裁判结果的责任。（使诉讼主张得到法院裁判的确认） 1、内容： （1）主张责任。提出诉讼主张的责任。（主张是证明的 前提，无主张即无诉讼） （2）提供证据责任（狭义的举证责任）。（并非所有提 供证据的行为都是这种责任，如辩护权，法院职权取证）
(3)说服责任。运用证据对案件事实进行说明、论证。 (我国强调提供证据责任,对说服责任不够重视,因强调法 官查明真相的职权) (4)承担不利后果的责任。(一种潜在的风险责任,并 非必然发生的责任,只有不履行上述三种证明责任内容,或 履行后案件仍处于真伪不明的状态时,才实际发生—一职权 主义诉讼模式中,还必须在法官不能主动依职权调查清楚的 情况下) (不利后果一般表现为败诉,但民事案件中的败诉是实 体上的不利后果,丧失实体权利或承担实体义务,而刑事原 告、行政被告的败诉是诉讼意义上的不利后果) 2、对内容的分类(民事): (1)行为意义上的举证责任(1—3项内容)。一种动 态的,可以在当事人之间反复、互相转移的举证责任(主要 是民事诉讼) (2)结果意义上的举证责任(第4项内容)。存在的理 由 A、法官不能因案件事实不清而拒绝裁判。(司法判断权 的设置目的,及时、务必裁判) B、法官在案件真伪不明时如何裁判。(真伪不明不等于 “伪”,责任方败诉) (3)划分的实践意义:
（3）说服责任。运用证据对案件事实进行说明、论证。 （我国强调提供证据责任，对说服责任不够重视，因强调法 官查明真相的职权） （4）承担不利后果的责任。（一种潜在的风险责任，并 非必然发生的责任，只有不履行上述三种证明责任内容，或 履行后案件仍处于真伪不明的状态时，才实际发生——职权 主义诉讼模式中，还必须在法官不能主动依职权调查清楚的 情况下） （不利后果一般表现为败诉，但民事案件中的败诉是实 体上的不利后果，丧失实体权利或承担实体义务，而刑事原 告、行政被告的败诉是诉讼意义上的不利后果） 2、对内容的分类（民事）： （1）行为意义上的举证责任（1——3 项内容）。一种动 态的，可以在当事人之间反复、互相转移的举证责任（主要 是民事诉讼） （2）结果意义上的举证责任（第 4 项内容）。存在的理 由： A、法官不能因案件事实不清而拒绝裁判。（司法判断权 的设置目的，及时、务必裁判） B、法官在案件真伪不明时如何裁判。（真伪不明不等于 “伪”，责任方败诉） （3）划分的实践意义：