四、推定形式 当事人未用语言、文字表达其意思表示,仅用行为 向对方发出要约,对方接受该要约,以作出一定或指定 的行为作承诺,合同成立。例如商店安装自动售货机, 顾客将规定的货币投入机器内,买卖合同即成立 第二讲合同的订立 主讲人:王利明 缔结合同的双方当事人常要经过要约、承诺这两个步骤, 才能就合同的主要条款达成合意,从而在双方当事人之 间成立合同关系。其中所谓要约是指希望他人订立合同 的意思表示;所谓承诺是指受要约人同意要约的意思表 示。要约和承诺作为订立合同的基本步骤,应该遵循法 律所规定的各项原则 合同成立的概念和要件 合同的成立,是指订约当事人就合同的主要条款达 成合意。我国《民法通则》第85条规定:"合同是当事
四、推定形式 当事人未用语言、文字表达其意思表示，仅用行为 向对方发出要约，对方接受该要约，以作出一定或指定 的行为作承诺，合同成立。例如商店安装自动售货机， 顾客将规定的货币投入机器内，买卖合同即成立。 第二讲 合同的订立 主讲人：王利明 缔结合同的双方当事人常要经过要约、承诺这两个步骤， 才能就合同的主要条款达成合意，从而在双方当事人之 间成立合同关系。其中所谓要约是指希望他人订立合同 的意思表示；所谓承诺是指受要约人同意要约的意思表 示。要约和承诺作为订立合同的基本步骤，应该遵循法 律所规定的各项原则。 一、 合同成立的概念和要件 合同的成立，是指订约当事人就合同的主要条款达 成合意。我国《民法通则》第 85 条规定："合同是当事
人之间设定、变更、终止民事关系的协议。"《合同法》 第2条规定:"本法所称合同是平等主体的自然人、法人、 其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协 议。"合同的成立意味着各方当事人的意思表示一致。具 体来说,合同的成立必须具备如下条件 第一,存在双方或多方订约当事人。所谓订约当事 人是指实际订约合同的人,在合同成立以后,这些主体 将成为合同的主体。公民、法人和其他组织(如合伙等) 都可以成为订约当事人。 第二,订约当事人对主要条款达成合意。合同成立 的根本标志在于,合同当事人就合同的主要条款达成合 意。什么是合同的主要条款?对此现行立法的规定是比 较宽泛的,我国《 合同法》第12条规定:"合同的内容由当事人约定, 般包括以下条款:(一)当事人的名称或姓名和住址; (二)标的;(三)数量,(四)质量:(五)价款或 者报酬;(六)履行期限、地点和方式;(七)违约责 任;(八)解决争议的方法。"值得注意的是上述条款并 不是每一个合同所必须包括的主要条款。各种合同因性 质不同,所应具备的主要条款也应该是不一样的。例如
人之间设定、变更、终止民事关系的协议。"《合同法》 第 2 条规定："本法所称合同是平等主体的自然人、法人、 其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协 议。"合同的成立意味着各方当事人的意思表示一致。具 体来说，合同的成立必须具备如下条件： 第一，存在双方或多方订约当事人。所谓订约当事 人是指实际订约合同的人，在合同成立以后，这些主体 将成为合同的主体。公民、法人和其他组织（如合伙等） 都可以成为订约当事人。 第二，订约当事人对主要条款达成合意。合同成立 的根本标志在于，合同当事人就合同的主要条款达成合 意。什么是合同的主要条款？对此现行立法的规定是比 较宽泛的，我国《 合同法》第 12 条规定："合同的内容由当事人约定，一 般包括以下条款：（一）当事人的名称或姓名和住址； （二）标的；（三）数量，（四）质量；（五）价款或 者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责 任；（八）解决争议的方法。“值得注意的是上述条款并 不是每一个合同所必须包括的主要条款。各种合同因性 质不同，所应具备的主要条款也应该是不一样的。例如
价款是买卖合同的必要条款,但对无偿合同来说并不需 要此类条款。为了准确认定合同的主要条款,需要法院 在实践中根据特定合同的性质而具体认定。从实践看来, 当事人在从事交易的活动中常常因为相距遥远、时间紧 迫等原因,不能就合同的每一项具体条件进行仔细磋商, 或者因为当事人欠缺必要的合同法知识等未能就合同所 涉及的每一个具体条款进行深入的协商,从而使合同规 定的某些条款不明确或欠缺某些条款,但这并不一定导 致合同的不成立。只要当事人就合同的主要条款达成合 意,合同就可以成立。即使合同缺乏对履行期限、地点 等条款的规定,也可以根据《民法通则》第88条的规定 加以解释或填补。还要看到,达成一致的协议意味着当 事人意思表示一致,至于当事人的意思表示是否真实, 则是考虑合同效力的主要条款。 第三,合同的成立应具备要约和承诺阶段。《合同 法》第13条规定,"当事人订立合同,采取要约、承诺 方式。"要约和承诺是合同成立的基本规则,也是合同成 立必须经过的两个阶段。如果合同没有经过承诺,而只 是停留在要约阶段,则合同根本未成立。合同的成立应 经过要约、承诺阶段,同时也意味着当事人应具有明确 的订立合同的目的。以上只是合同的一般成立要件。实
价款是买卖合同的必要条款，但对无偿合同来说并不需 要此类条款。为了准确认定合同的主要条款，需要法院 在实践中根据特定合同的性质而具体认定。从实践看来， 当事人在从事交易的活动中常常因为相距遥远、时间紧 迫等原因，不能就合同的每一项具体条件进行仔细磋商， 或者因为当事人欠缺必要的合同法知识等未能就合同所 涉及的每一个具体条款进行深入的协商，从而使合同规 定的某些条款不明确或欠缺某些条款，但这并不一定导 致合同的不成立。只要当事人就合同的主要条款达成合 意，合同就可以成立。即使合同缺乏对履行期限、地点 等条款的规定，也可以根据《民法通则》第 88 条的规定 加以解释或填补。还要看到，达成一致的协议意味着当 事人意思表示一致，至于当事人的意思表示是否真实， 则是考虑合同效力的主要条款。 第三，合同的成立应具备要约和承诺阶段。《合同 法》第 13 条规定，"当事人订立合同，采取要约、承诺 方式。"要约和承诺是合同成立的基本规则，也是合同成 立必须经过的两个阶段。如果合同没有经过承诺，而只 是停留在要约阶段，则合同根本未成立。合同的成立应 经过要约、承诺阶段，同时也意味着当事人应具有明确 的订立合同的目的。以上只是合同的一般成立要件。实
际上由于合同的性质和内容不同,许多合同还可能具有 其特定的成立要件。例如,对实践合同来说,应以实际 交付物作为其成立要件;而对于要式合同来说,则应履 行一定的方式才能成立 要约 (一)要约的概念和要件 要约又称为发盘、出盘、发价或报价。《合同法》 第14条规定,"要约是希望和他人订立合同的意思表示 。可见要约是一方当事人以缔结合同为目的,向对方当 事人所作的意思表示。发出要约的人称为要约人,接受 要约的人则称为受要约人、相对人和承诺人。依据《合 同法》第13条的规定,要约是订立合同的必经阶段。要 约作为一种订约的意思表示,它能够对要约人和受要约 人产生一种拘束力 尤其是要约人在要约的有效期限内,必须受要约的内容 拘束。依据《合同法》第14条,要约的意思表示必须" 表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束"。要 约发出后,非依法律规定或受要约人的同意,不得变更、 撤销要约的内容。因此要约与不能产生行为预期的法律 效果的事实行为是不同的。由于要约人要受到要约的拘
际上由于合同的性质和内容不同，许多合同还可能具有 其特定的成立要件。例如，对实践合同来说，应以实际 交付物作为其成立要件；而对于要式合同来说，则应履 行一定的方式才能成立 二、 要约 （一） 要约的概念和要件 要约又称为发盘、出盘、发价或报价。《合同法》 第 14 条规定，"要约是希望和他人订立合同的意思表示 "。可见要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当 事人所作的意思表示。发出要约的人称为要约人，接受 要约的人则称为受要约人、相对人和承诺人。依据《合 同法》第 13 条的规定，要约是订立合同的必经阶段。要 约作为一种订约的意思表示，它能够对要约人和受要约 人产生一种拘束力。 尤其是要约人在要约的有效期限内，必须受要约的内容 拘束。依据《合同法》第 14 条，要约的意思表示必须" 表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束"。要 约发出后，非依法律规定或受要约人的同意，不得变更、 撤销要约的内容。因此要约与不能产生行为预期的法律 效果的事实行为是不同的。由于要约人要受到要约的拘
束,因此要约与要约邀请也是不同的。一项要约发生法 律效力,则必须具有特定的有效条件,不具备这些条件 要约在法律上不能成立,也不能产生法律效力。要约的 主要构成要件如下 第一,要约是由具有订约能力的特定人做出的意思 表示。要约的提出旨在与他人订立合同,并唤起相对人 的承诺,所以要约人必须是订立合同的一方当事人。如 果是代理人,需要有本人的授权。由于要约人欲以订立 某种合同为目的而发出某项要约,因此他应当具有订立 合同的行为能力。我国《合同法》第9条规定:"当事人 订立合同,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能 力。"因此,要约人应当具有缔约能力,无行为能力人或 依法不能独立实施某种行为的限制行为能力人发出欲订 立合同的要约,不应产生行为人预期的效果 第二,要约必须具有订立合同的意图。根据《合同 法》第14条,要约是希望和他人订立合同的意思表示, 要约中必须表明要约经受要约人承诺,要约人即受该意 思表示约束。由于要约具有订约意图,则意味着要约人 愿意接受承诺人的后果,因此要约一经承诺,就可以产 生合同,要约人要受到拘束
束，因此要约与要约邀请也是不同的。一项要约发生法 律效力，则必须具有特定的有效条件，不具备这些条件， 要约在法律上不能成立，也不能产生法律效力。要约的 主要构成要件如下： 第一，要约是由具有订约能力的特定人做出的意思 表示。要约的提出旨在与他人订立合同，并唤起相对人 的承诺，所以要约人必须是订立合同的一方当事人。如 果是代理人，需要有本人的授权。由于要约人欲以订立 某种合同为目的而发出某项要约，因此他应当具有订立 合同的行为能力。我国《合同法》第 9 条规定："当事人 订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能 力。"因此，要约人应当具有缔约能力，无行为能力人或 依法不能独立实施某种行为的限制行为能力人发出欲订 立合同的要约，不应产生行为人预期的效果。 第二，要约必须具有订立合同的意图。根据《合同 法》第 14 条，要约是希望和他人订立合同的意思表示， 要约中必须表明要约经受要约人承诺，要约人即受该意 思表示约束。由于要约具有订约意图，则意味着要约人 愿意接受承诺人的后果，因此要约一经承诺，就可以产 生合同，要约人要受到拘束