到闻硪耋所孕院《法律文书写作与训练》教学教案第1页总8页 抗诉书 【教学目的】掌握抗诉书的格式与制作方法。 【教学重点】事实与理由的写法。 【学时】2学时 【教学方法】格式讲解、范文欣赏、病文剖析 、概念 检察院依法行使审判监督的职能,对法院确有错误的刑事、民事、行政诉讼判决或 裁定提出抗诉时,所制作的文书 依案件性质可分为刑事抗诉书、民事抗诉书和行政抗诉书。本节主要介绍刑事抗诉 书。 根据刑事诉讼法第181条和第205条第3款的规定,地方各级人民检察院认为本 级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候,应当向上一级人民法院提出抗诉;最 高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,上级人民检察院对下级 人民法院已经发生法律效力的判决和裁定,如果发现确有错误,有杈按照审判监督程序 向同级人民法院提出抗诉 因此,抗诉分两种程序提出,一种是按上诉程序提起的,另一种是按审判监督程序 提起的抗诉。不论何种程序的抗诉,都必须制作相应的抗诉书,送达人民法院 抗诉书是检察院代表国家对法院审判活动实行监督的一种表现形式,可以促使上级 法院及时纠正下级法院审判活动中出现的错误 、格式 刑事抗诉书格式(样本)一:二审程序适用 ×××人民检察院 刑事抗诉书 ××人民法院以××号刑事判决书(裁定书)对被告人ⅩⅩ×(姓名)××Ⅹ(案 由)一案判决(裁定)……(判决、裁定结果)。本院依法审查后认为(如果是被害人
《法律文书写作与训练》 教学教案 第1页 总8页 抗 诉 书 【教学目的】掌握抗诉书的格式与制作方法。 【教学重点】事实与理由的写法。 【学 时】2 学时 【教学方法】格式讲解、范文欣赏、病文剖析 一、概念 检察院依法行使审判监督的职能，对法院确有错误的刑事、民事、行政诉讼判决或 裁定提出抗诉时，所制作的文书。 依案件性质可分为刑事抗诉书、民事抗诉书和行政抗诉书。本节主要介绍刑事抗诉 书。 根据刑事诉讼法第 181 条和第 205 条第 3 款的规定，地方各级人民检察院认为本 级人民法院第一审的判决、裁定确有错误的时候，应当向上一级人民法院提出抗诉；最 高人民检察院对各级人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，上级人民检察院对下级 人民法院已经发生法律效力的判决和裁定，如果发现确有错误，有权按照审判监督程序 向同级人民法院提出抗诉。 因此，抗诉分两种程序提出，一种是按上诉程序提起的，另一种是按审判监督程序 提起的抗诉。不论何种程序的抗诉，都必须制作相应的抗诉书，送达人民法院。 抗诉书是检察院代表国家对法院审判活动实行监督的一种表现形式，可以促使上级 法院及时纠正下级法院审判活动中出现的错误。 二、格式 刑事抗诉书格式（样本）一：二审程序适用 ××××人民检察院 刑 事 抗 诉 书 检 刑抗[ ]号 ×××人民法院以××号刑事判决书（裁定书）对被告人×××（姓名）×××（案 由）一案判决（裁定）……（判决、裁定结果）。本院依法审查后认为（如果是被害人
到闻硪耋所孕院《法律文书写作与训练》教学教案第2页总8页 及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决而请求人民检察院提出抗诉的,应 当写明这一程序,然后再写“本院依法审査后认为”),该判决(裁定)确有错误(包括 认定事实有误、适用法律不当、审判程序严重违法),理由如下: ……(根据不同情况,理由从认定事实错误、适用法律不当和审判程序违法等几方 面阐述。) 综上所述……(概括上述理由),为维护司法公正,准确惩治犯罪,依照《中华人民 共和国刑事诉讼法》第一百八十一条的规定,特提出抗诉,请依法判处。 此致 ××人民法院 ×××人民检察院(院印) 年月日 附: 1、被告人×××现羁押于×××(或者现住×××)。 2、新的证人名单或者证据目录。 刑事抗诉书格式(样本)二:审判监督程序适用 ×××人民检察院 刑事抗诉书 检刑抗[]号 原审被告人……(依此写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、职业、住址 服刑情况。有数名被告人的,依犯罪事实情节由重至轻的顺序分别列出)。 ××人民法院以××号刑事判决书(裁定书)对被告人×××(姓名)Ⅹ××(案 由)一案判决(裁定)……(写明生效的一审判决、裁定或者一审及二审判决、裁定情 况)。经依法审査(如果是被告人及其法定代理人不服地方各级人民法院的生效判决、 裁定而请求人民检察院提出抗诉的,或者有关人民检察院提请抗诉的,应当写明这一程 序,然后再写“经依法审查”),本案的事实如下: …(概括叙述检察机关认定的事实、情节。应当根据具体案件事实、证据情况, 围绕刑法规定该罪构成要件特别是争议问题,简明扼要地叙述案件事实、情节。一般应 当具备时间、地点、动机、目的、关键行为情节、数额、危害结果、作案后表现等有关 定罪量刑的事实、情节要素。一案有数罪、各罪有数次作案的,应当依由重至轻或者时
《法律文书写作与训练》 教学教案 第2页 总8页 及其法定代理人不服地方各级人民法院第一审的判决而请求人民检察院提出抗诉的，应 当写明这一程序，然后再写“本院依法审查后认为”），该判决（裁定）确有错误（包括 认定事实有误、适用法律不当、审判程序严重违法），理由如下： ……（根据不同情况，理由从认定事实错误、适用法律不当和审判程序违法等几方 面阐述。） 综上所述……（概括上述理由），为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民 共和国刑事诉讼法》第一百八十一条的规定，特提出抗诉，请依法判处。 此致 ×××人民法院 ××××人民检察院（院印） 年 月 日 附： 1、被告人×××现羁押于×××（或者现住×××）。 2、新的证人名单或者证据目录。 刑事抗诉书格式（样本）二：审判监督程序适用 ××××人民检察院 刑 事 抗 诉 书 检 刑抗[ ]号 原审被告人……（依此写明姓名、性别、出生年月日、民族、出生地、职业、住址， 服刑情况。有数名被告人的，依犯罪事实情节由重至轻的顺序分别列出）。 ×××人民法院以××号刑事判决书（裁定书）对被告人×××（姓名）×××（案 由）一案判决（裁定）……（写明生效的一审判决、裁定或者一审及二审判决、裁定情 况）。经依法审查（如果是被告人及其法定代理人不服地方各级人民法院的生效判决、 裁定而请求人民检察院提出抗诉的，或者有关人民检察院提请抗诉的，应当写明这一程 序，然后再写“经依法审查”），本案的事实如下： ……（概括叙述检察机关认定的事实、情节。应当根据具体案件事实、证据情况， 围绕刑法规定该罪构成要件特别是争议问题，简明扼要地叙述案件事实、情节。一般应 当具备时间、地点、动机、目的、关键行为情节、数额、危害结果、作案后表现等有关 定罪量刑的事实、情节要素。一案有数罪、各罪有数次作案的，应当依由重至轻或者时
到闻硪耋所孕院《法律文书写作与训练》教学教案第3页总8页 间顺序叙述。) 本院认为,该判决(裁定)确有错误(包括认定事实有误、适用法律不当、审判程 序严重违法),理由如下: ……(根据情况,理由可以从认定事实错误、适用法律不当和审判程序严重违法等 几方面分别论述。) 综上所述……(概括上述理由),为维护司法公正,准确惩治犯罪,依照《中华人民 共和国刑事诉讼法》第二百零五条第三款的规定,对×××人民法院××号刑事判决书 (裁定书),提出抗诉,请依法判处。 此致 ××人民法院 ×××人民检察院(院印) 年月日 附: 1、被告人×××现服刑于×××(或者现住×××)。 2、新的证人名单或者证据目录 内容和制作方法 抗诉书由首部、正文、尾部组成 由首部、原审判决(裁定)情况、检察院审査意见和抗诉理由、结论意见和要求、 尾部、附注组成: 抗诉书为论证式检察文书。由首部、正文和尾部三部分组成。 (一)首部。包括制作文书的人民检察院的名称、文书名称及文号。写明所在省(自 治区、直辖市)的名称,不能只写地区级市、县、区院名;如果是涉外案件,要冠以“中 华人民共和国”字样。分两行写出检察院全称和文书名称“抗诉书”。其中文书代字为 “抗”,例“鲁检刑抗字[1996]l号” (二)正文。 主要包括以下内容: 1、被告人的基本情况。包括刑满释放或者假释的具体日期等 二审程序适用的刑事抗诉书不写此项,只有审判监督程序适用的抗诉书必须写明 写法如格式。 2、原判决、裁定情况。如果侦査、起诉、审判阶段没有超时限等程序违法现象时
《法律文书写作与训练》 教学教案 第3页 总8页 间顺序叙述。） 本院认为，该判决（裁定）确有错误（包括认定事实有误、适用法律不当、审判程 序严重违法），理由如下： ……（根据情况，理由可以从认定事实错误、适用法律不当和审判程序严重违法等 几方面分别论述。） 综上所述……（概括上述理由），为维护司法公正，准确惩治犯罪，依照《中华人民 共和国刑事诉讼法》第二百零五条第三款的规定，对×××人民法院××号刑事判决书 （裁定书），提出抗诉，请依法判处。 此致 ×××人民法院 ××××人民检察院（院印） 年 月 日 附： 1、被告人×××现服刑于×××（或者现住×××）。 2、新的证人名单或者证据目录。 三、内容和制作方法 抗诉书由首部、正文、尾部组成。 由首部、原审判决（裁定）情况、检察院审查意见和抗诉理由、结论意见和要求、 尾部、附注组成： 抗诉书为论证式检察文书。由首部、正文和尾部三部分组成。 （一）首部。包括制作文书的人民检察院的名称、文书名称及文号。写明所在省（自 治区、直辖市）的名称，不能只写地区级市、县、区院名；如果是涉外案件，要冠以“中 华人民共和国”字样。分两行写出检察院全称和文书名称“抗诉书”。其中文书代字为 “抗”，例“鲁检刑抗字[1996]1 号”。 （二）正文。 主要包括以下内容： 1、被告人的基本情况。包括刑满释放或者假释的具体日期等。 二审程序适用的刑事抗诉书不写此项，只有审判监督程序适用的抗诉书必须写明， 写法如格式。 2、原判决、裁定情况。如果侦查、起诉、审判阶段没有超时限等程序违法现象时
到闻硪耋所孕院《法律文书写作与训练》教学教案第4页总8页 不必写明公安检察与法院的办案经过,只简要写明法院判决、裁定的结果。其中,对案 件性质认定检法有分歧的应当写明。 以“X∝X人民法院以ⅩXX刑事判决书(裁定书)对被告人(姓名)ⅩX∝X(案由) 案作出判决(裁定)“引出判决裁定内容。 审判监督程序适用的刑事抗诉书,如果是一审生效判决或裁定,不仅要写明第一审 法院判决(裁定)主要内容,还要写明一审判决或裁定的生效时间。如果是二审终审的 判决或裁定,应该分别写明一审和二审判决或裁定的主要内容,此外,还应该写明提起 审判监督程序抗诉的原因。 3、审查意见(包括事实认定)。这一部分的内容是检察机关对原判决(裁定)的审 査意见,目的是明确指出原判决(裁定)的错误所在,告知二审法院,检察院抗诉的重 点是什么。这部分要观点鲜明,简明扼要。对于案件具有被害人及其法定代理人请求检 察机关抗诉情况的,也要写明。 其中事实认定与证据,对于原审判决、裁定中认定的事实或新发现的事实、证据, 应该作比较详细的介绍。为下文有针对性的论析铺设过渡桥梁。 审判监督程序的抗诉书在写该部分内容时有两种情况:第一,认为一审判决或裁定 正确,而二审改判的判决(或裁定)确有错误时,只写明二审判决(或裁定)的错误所 在;第二,如果认为一、二审判决(或裁定)都有错误的,均应指出错误所在,以便下 文分别论析反驳。 4、抗诉理由。抗诉书是对法院原审裁判的错误进行驳辩,属驳论性的公文文体 因此反驳对象要明确有针对性,原判全部错的全部抗诉,部分错就部分抗诉。观点要鲜 明,论证有逻辑性,论据真实全面,以法律为论据的,必须准确具体地援引条、款、项 的内容,以事实为论据的,必须有查证属实的证据,从而驳倒错误论点,阐明抗诉意见 的正确性。 抗诉理由是文书的主体部分,可针对原判事实确有错误、适用法律不当或审判程序 严重违法等不同情况,分别写明抗诉理由。 (1)如果人民检察院认为法院判决书或裁定书认定事实有错误,包括遗漏罪行、 遗漏罪犯,事实不实、不详等情况。一般运用对比的方法,针对原审判决裁定的错误提 出纠正意见,强调抗诉的针对性。对于有多起“犯罪事实”的抗诉案件,只叙述原判决 裁定)认定事实不当的部分,认定没有错误的,可以只肯定一句“对…事实的认定 无异议”即可。突出检、法两家的争议重点,体现抗诉的针对性。对于共同犯罪案件
《法律文书写作与训练》 教学教案 第4页 总8页 不必写明公安检察与法院的办案经过，只简要写明法院判决、裁定的结果。其中，对案 件性质认定检法有分歧的应当写明。 以“XX 人民法院以 XXX 刑事判决书（裁定书）对被告人（姓名）XXX（案由）一 案作出判决（裁定）“引出判决裁定内容。 审判监督程序适用的刑事抗诉书，如果是一审生效判决或裁定，不仅要写明第一审 法院判决（裁定）主要内容，还要写明一审判决或裁定的生效时间。如果是二审终审的 判决或裁定，应该分别写明一审和二审判决或裁定的主要内容，此外，还应该写明提起 审判监督程序抗诉的原因。 3、审查意见（包括事实认定）。这一部分的内容是检察机关对原判决（裁定）的审 查意见，目的是明确指出原判决（裁定）的错误所在，告知二审法院，检察院抗诉的重 点是什么。这部分要观点鲜明，简明扼要。对于案件具有被害人及其法定代理人请求检 察机关抗诉情况的，也要写明。 其中事实认定与证据，对于原审判决、裁定中认定的事实或新发现的事实、证据， 应该作比较详细的介绍。为下文有针对性的论析铺设过渡桥梁。 审判监督程序的抗诉书在写该部分内容时有两种情况：第一，认为一审判决或裁定 正确，而二审改判的判决（或裁定）确有错误时，只写明二审判决（或裁定）的错误所 在；第二，如果认为一、二审判决（或裁定）都有错误的，均应指出错误所在，以便下 文分别论析反驳。 4、抗诉理由。抗诉书是对法院原审裁判的错误进行驳辩，属驳论性的公文文体。 因此反驳对象要明确有针对性，原判全部错的全部抗诉，部分错就部分抗诉。观点要鲜 明，论证有逻辑性，论据真实全面，以法律为论据的，必须准确具体地援引条、款、项 的内容，以事实为论据的，必须有查证属实的证据，从而驳倒错误论点，阐明抗诉意见 的正确性。 抗诉理由是文书的主体部分，可针对原判事实确有错误、适用法律不当或审判程序 严重违法等不同情况，分别写明抗诉理由。 （1）如果人民检察院认为法院判决书或裁定书认定事实有错误，包括遗漏罪行、 遗漏罪犯，事实不实、不详等情况。一般运用对比的方法，针对原审判决裁定的错误提 出纠正意见，强调抗诉的针对性。对于有多起“犯罪事实”的抗诉案件，只叙述原判决 （裁定）认定事实不当的部分，认定没有错误的，可以只肯定一句“对……事实的认定 无异议”即可。突出检、法两家的争议重点，体现抗诉的针对性。对于共同犯罪案件
到闻硪所孕院《法律文书写作与训练》教学教案第5页总8页 也可以类似处理,即只对原判决(裁定)漏定或错定的部分被告人犯罪事实做重点叙述 对其他被告人的犯罪事实可简写或者不写。 关于“证据部分”,应该在论述事实时有针对性地列举证据,说明证据的内容要点 及其与犯罪事实的联系。 刑事抗诉书中不能追诉起诉书中没有指控的犯罪事实。 如有自首、立功等情节,应在抗诉书中予以论述 例如,宗××诈骗案抗诉书(按二审程序)中抗诉理由的第一点为: “一、判决书认定部分犯罪事实与引用证据不当。 判决书认定:‘被告人宗Ⅹ×于1988年9月间,虚构事实,向金××谎称可为其联 系购买二吨平价电解铜。为骗得金××的信任,宗××先后私刻了××市化工轻工供应 公司第二化工供应部、××市勤工化工厂供销股的印章,并伪造上述两单位的供货证明。 嗣后,以代垫付电解铜款为名骗得金××人民币5000元花用。’事实是:被告人宗×× 在1988年9月下旬通过伪造‘××市化工轻工供应公司第二化工供应部’两张供货证 明(见附件一、二),骗得金××5000元后,为达到进一步诈骗的目的,于10月4日 再次私刻‘××市勤工化工厂供销股’印章,伪造供货证明(见附件三),以自己为金 ×的电解铜垫付了8000余元,造成资金搁死,需再借款10000元归还他人为理由, 又骗得金Ⅹ×10000元。由此可见,宗××伪造‘××市勤工化工厂供销股’的假证明 不是为了骗5000元(在此十余天前已骗得),而是为了诈骗10000元所实施的行为。” 例中用引述原文的方式将正误事实加以比照,否定了原判的不当之处 (2)如果法院适用法律有误,主要针对犯罪行为的本质特征,论述应该如何认定 行为性质,从而正确适用法律。要从引用罪状、量刑情节等方面分别论述。适用法律有 误主要包括定性(罪与非罪),定罪(此罪与彼罪),处罚或免除处罚不当,适用法律条 款不当等。一般根据刑法关于犯罪的理论,围绕行为事实的本质特征,通过对案件性质 的分析,指出原判决(或裁定)之误,论证如何正确适用法律,认定案件性质。如罪名 不当,着重于区分此罪与彼罪的特征,阐明应定何罪而不应定何罪的理由、根据。 (3)原判决(或裁定)量刑不当。包括罪刑不适应,刑罚畸轻畸重,未考虑法定 从重加重、从轻减轻情节,以及适用缓刑不当,无正当理由而未依法判处刑罚等情况。 如果原判因认定事实错误,致使定性、定罪适用法律错误,进而导致量刑不当,在 对事实与适用法律做了相应反驳论证后,再于正确的事实、法律基础之上,写清量刑不 当之处,并阐明准确量刑的意见。如果原判仅是量刑畸轻畸重的,应着重从情节、社会
《法律文书写作与训练》 教学教案 第5页 总8页 也可以类似处理，即只对原判决（裁定）漏定或错定的部分被告人犯罪事实做重点叙述， 对其他被告人的犯罪事实可简写或者不写。 关于“证据部分”，应该在论述事实时有针对性地列举证据，说明证据的内容要点 及其与犯罪事实的联系。 刑事抗诉书中不能追诉起诉书中没有指控的犯罪事实。 如有自首、立功等情节，应在抗诉书中予以论述。 例如，宗××诈骗案抗诉书（按二审程序）中抗诉理由的第一点为： “一、判决书认定部分犯罪事实与引用证据不当。 判决书认定：‘被告人宗××于 1988 年 9 月间，虚构事实，向金××谎称可为其联 系购买二吨平价电解铜。为骗得金××的信任，宗××先后私刻了××市化工轻工供应 公司第二化工供应部、××市勤工化工厂供销股的印章，并伪造上述两单位的供货证明。 嗣后，以代垫付电解铜款为名骗得金××人民币 5000 元花用。’事实是：被告人宗×× 在 1988 年 9 月下旬通过伪造‘××市化工轻工供应公司第二化工供应部’两张供货证 明（见附件一、二），骗得金××5000 元后，为达到进一步诈骗的目的，于 10 月 4 日 再次私刻‘××市勤工化工厂供销股’印章，伪造供货证明（见附件三），以自己为金 ××的电解铜垫付了 8000 余元，造成资金搁死，需再借款 10000 元归还他人为理由， 又骗得金××10000 元。由此可见，宗××伪造‘××市勤工化工厂供销股’的假证明 不是为了骗 5000 元（在此十余天前已骗得），而是为了诈骗 10000 元所实施的行为。” 例中用引述原文的方式将正误事实加以比照，否定了原判的不当之处。 （2）如果法院适用法律有误，主要针对犯罪行为的本质特征，论述应该如何认定 行为性质，从而正确适用法律。要从引用罪状、量刑情节等方面分别论述。适用法律有 误主要包括定性（罪与非罪），定罪（此罪与彼罪），处罚或免除处罚不当，适用法律条 款不当等。一般根据刑法关于犯罪的理论，围绕行为事实的本质特征，通过对案件性质 的分析，指出原判决（或裁定）之误，论证如何正确适用法律，认定案件性质。如罪名 不当，着重于区分此罪与彼罪的特征，阐明应定何罪而不应定何罪的理由、根据。 （3）原判决（或裁定）量刑不当。包括罪刑不适应，刑罚畸轻畸重，未考虑法定 从重加重、从轻减轻情节，以及适用缓刑不当，无正当理由而未依法判处刑罚等情况。 如果原判因认定事实错误，致使定性、定罪适用法律错误，进而导致量刑不当，在 对事实与适用法律做了相应反驳论证后，再于正确的事实、法律基础之上，写清量刑不 当之处，并阐明准确量刑的意见。如果原判仅是量刑畸轻畸重的，应着重从情节、社会