中国近代法律思想史 可作为建设社会主义新法制的重要借鉴。因此,撰写这样一本 书,是非常必要的。现就中国近代法律思想史撰写中的几个问 题,谈一谈我们的看法 中国近代史的时期划分 中国近代史是中国人民反对帝国主义、封建主义和官僚 资本主义,争取民族独立、人民民主自由,改变半封建、半殖民 地、殖民地地位的斗争史。所以,应该从西方资本主义国家用 大炮打开中国大门,强迫签订丧权辱国的不平等条约,使中国 由独立自主的封建帝国逐渐沦为半封建半殖民地国家时开 始,直到在中国的土地上驱逐帝国主义、消灭封建主义、打倒 官僚资本主义时为止。即从1840年的鸦片战争开始,到1949 年中华人民共和国成立为止。然过去的看法是把中国的近代 史,定为从1840年鸦片战争到1919年的“五四”运动;而从 1919年“五四”运动到1949年中华人民共和国成立,作为中 国现代史。这种划分是可商榷的。因为在1840—1949年之 间,近代社会的性质没有改变,即1919年后,半封建、半殖民 地的地位并未改变,某些地区甚至变为帝国主义的殖民地,民 族危机更为深重。而且近代革命的基本任务也没有改变。 当然,这一反对帝国主义、反对封建主义、反对官僚资本 主义,争取独立、自由、民主的民主主义革命,以1919年为界, 可以分为旧民主主义革命和新民主主义革命两大时期。其中 旧民主主义革命时期,又可分为前后两个阶段。前阶段是从 1840-1901年,即从鸦片战争爆发到义和团运动失败与辛丑 条约的订立。在这一阶段,主要是农民反帝反封建斗争,即太
可 作 为 建 设 社 会 主 义 新 法 制 的 重 要 借 鉴 。 因 此 , 撰 写 这 样 一 本 书 , 是 非 常 必 要 的 。 现 就 中 国 近 代 法 律 思 想 史 撰 写 中 的 几 个 问 题 , 谈 一 谈 我 们 的 看 法 。 一 、 中 国 近 代 史 的 时 期 划 分 中 国 近 代 史 是 中 国 人 民 反 对 帝 国 主 义 、 封 建 主 义 和 官 僚 资 本 主 义 , 争 取 民 族 独 立 、 人 民 民 主 自 由 , 改 变 半 封 建 、 半 殖 民 地 、 殖 民 地 地 位 的 斗 争 史 。 所 以 , 应 该 从 西 方 资 本 主 义 国 家 用 大 炮 打 开 中 国 大 门 , 强 迫 签 订 丧 权 辱 国 的 不 平 等 条 约 , 使 中 国 由 独 立 自 主 的 封 建 帝 国 逐 渐 沦 为 半 封 建 半 殖 民 地 国 家 时 开 始 , 直 到 在 中 国 的 土 地 上 驱 逐 帝 国 主 义 、 消 灭 封 建 主 义 、 打 倒 官 僚 资 本 主 义 时 为 止 。 即 从 1 8 4 0 年 的 鸦 片 战 争 开 始 , 到 1 9 4 9 年 中 华 人 民 共 和 国 成 立 为 止 。 然 过 去 的 看 法 是 把 中 国 的 近 代 史 , 定 为 从 1 8 4 0 年 鸦 片 战 争 到 1 9 1 9 年 的 “ 五 四 ” 运 动 ; 而 从 1 9 1 9 年 “ 五 四 ” 运 动 到 1 9 4 9 年 中 华 人 民 共 和 国 成 立 , 作 为 中 国 现 代 史 。 这 种 划 分 是 可 商 榷 的 。 因 为 在 1 8 4 0 — — 1 9 4 9 年 之 间 , 近 代 社 会 的 性 质 没 有 改 变 , 即 1 9 1 9 年 后 , 半 封 建 、 半 殖 民 地 的 地 位 并 未 改 变 , 某 些 地 区 甚 至 变 为 帝 国 主 义 的 殖 民 地 , 民 族 危 机 更 为 深 重 。 而 且 近 代 革 命 的 基 本 任 务 也 没 有 改 变 。 当 然 , 这 一 反 对 帝 国 主 义 、 反 对 封 建 主 义 、 反 对 官 僚 资 本 主 义 , 争 取 独 立 、 自 由 、 民 主 的 民 主 主 义 革 命 , 以 1 9 1 9 年 为 界 , 可 以 分 为 旧 民 主 主 义 革 命 和 新 民 主 主 义 革 命 两 大 时 期 。 其 中 旧 民 主 主 义 革 命 时 期 , 又 可 分 为 前 后 两 个 阶 段 。 前 阶 段 是 从 1 8 4 0 — 1 9 0 1 年 , 即 从 鸦 片 战 争 爆 发 到 义 和 团 运 动 失 败 与 辛 丑 条 约 的 订 立 。 在 这 一 阶 段 , 主 要 是 农 民 反 帝 反 封 建 斗 争 , 即 太 2 中 国 近 代 法 律 思 想 史
中国近代法律思想史 平天国革命和义和团运动等。无可否认,资产阶级也开始加入 这一斗争,如19世纪70年代开始,由于民族资本主义工业的 发生,出现新兴的资产阶级,早期的资产阶级改良主义思想也 随之而起。又孙中山于1894年在檀香山建立资产阶级革命团 体—兴中会,康有为、梁启超等资产阶级改良派在1897 1898年主张维新变法,但并未占主导地位。而从1901年辛丑 条约订立起,特别是从1905年具有资产阶级政党性质的中国 同盟会成立并发表其纲领起,到1919年为止的后阶段,反帝 反封建的领导责任已落到了资产阶级的双肩上。也就是说,已 不是前阶段的广义上的资产阶级旧民主主义革命。而是完整 意义上的资产阶级旧民主主义革命。 至于从1919年到1949年的新民主主义革命,是在接受 了马克思主义思想的知识分子、无产阶级及其先锋队中国共 产党的领导下进行的。这一时期,又可分为四个阶段:1919 1927年为反对北洋军阀统治阶段:1927年到1937年为反对 以蒋介石为首的国民党叛变革命和建立专制独裁统治阶段: 1937年到1945年为反对日本帝国主义侵略以及汉奸卖国贼 叛国投敌的阶段;19461949年为推翻以蒋介石为首的国民 党独裁统治阶段,也是完成反对帝国主义、反对封建主义、反 对官僚资本主义任务,建立独立、民主、自由新中国,一百年来 民主革命最后胜利的阶段 这样,通过上述对中国近代史时期的划分,也就把近代中 国人民反对帝国主义、反对封建主义、反对官僚资本主义的斗 争逐步深入,争取独立、统一、民主、自由的革命任务日趋完 成,新旧阶级的一步一步交替,以及社会性质的根本改变,客
平 天 国 革 命 和 义 和 团 运 动 等 。 无 可 否 认 , 资 产 阶 级 也 开 始 加 入 这 一 斗 争 , 如 1 9 世 纪 7 0 年 代 开 始 , 由 于 民 族 资 本 主 义 工 业 的 发 生 , 出 现 新 兴 的 资 产 阶 级 , 早 期 的 资 产 阶 级 改 良 主 义 思 想 也 随 之 而 起 。 又 孙 中 山 于 1 8 9 4 年 在 檀 香 山 建 立 资 产 阶 级 革 命 团 体 — — 兴 中 会 , 康 有 为 、 梁 启 超 等 资 产 阶 级 改 良 派 在 1 8 9 7 — 1 8 9 8 年 主 张 维 新 变 法 , 但 并 未 占 主 导 地 位 。 而 从 1 9 0 1 年 辛 丑 条 约 订 立 起 , 特 别 是 从 1 9 0 5 年 具 有 资 产 阶 级 政 党 性 质 的 中 国 同 盟 会 成 立 并 发 表 其 纲 领 起 , 到 1 9 1 9 年 为 止 的 后 阶 段 , 反 帝 反 封 建 的 领 导 责 任 已 落 到 了 资 产 阶 级 的 双 肩 上 。 也 就 是 说 , 已 不 是 前 阶 段 的 广 义 上 的 资 产 阶 级 旧 民 主 主 义 革 命 。 而 是 完 整 意 义 上 的 资 产 阶 级 旧 民 主 主 义 革 命 。 至 于 从 1 9 1 9 年 到 1 9 4 9 年 的 新 民 主 主 义 革 命 , 是 在 接 受 了 马 克 思 主 义 思 想 的 知 识 分 子 、 无 产 阶 级 及 其 先 锋 队 中 国 共 产 党 的 领 导 下 进 行 的 。 这 一 时 期 , 又 可 分 为 四 个 阶 段 : 1 9 1 9 — 1 9 2 7 年 为 反 对 北 洋 军 阀 统 治 阶 段 ; 1 9 2 7 年 到 1 9 3 7 年 为 反 对 以 蒋 介 石 为 首 的 国 民 党 叛 变 革 命 和 建 立 专 制 独 裁 统 治 阶 段 ; 1 9 3 7 年 到 1 9 4 5 年 为 反 对 日 本 帝 国 主 义 侵 略 以 及 汉 奸 卖 国 贼 叛 国 投 敌 的 阶 段 ; 1 9 4 6 — 1 9 4 9 年 为 推 翻 以 蒋 介 石 为 首 的 国 民 党 独 裁 统 治 阶 段 , 也 是 完 成 反 对 帝 国 主 义 、 反 对 封 建 主 义 、 反 对 官 僚 资 本 主 义 任 务 , 建 立 独 立 、 民 主 、 自 由 新 中 国 , 一 百 年 来 民 主 革 命 最 后 胜 利 的 阶 段 。 这 样 , 通 过 上 述 对 中 国 近 代 史 时 期 的 划 分 , 也 就 把 近 代 中 国 人 民 反 对 帝 国 主 义 、 反 对 封 建 主 义 、 反 对 官 僚 资 本 主 义 的 斗 争 逐 步 深 入 , 争 取 独 立 、 统 一 、 民 主 、 自 由 的 革 命 任 务 日 趋 完 成 , 新 旧 阶 级 的 一 步 一 步 交 替 , 以 及 社 会 性 质 的 根 本 改 变 , 客 中 国 近 代 法 律 思 想 史 3
4 中国近代法律思想史 观地反映出来了。 因此,把1840年到1919年称为中国近代史,把1919年 到1949年称为中国现代史,这是把完整的中国民主主义革命 时期,人为地割裂为两个历史时期,无论从内容上或者从形式 上,都是欠科学的。而把1840年到1949年,统称为中国近代 史是科学的、合理的。这不仅遵循了近代历史的发展趋势,而 且与近代法律思想的演变过程相一致的。 二、近代中国是从封建社会到社会主义社会的 激烈转变时期 1840年到1949年的中国近代社会,是帝国主义通过军 事、政治、经济,文化上的侵略、掠夺和控制,妄图把中国变为 它们的半殖民地殖民地;中国的封建势力,为了保持自己的专 制统治,与帝国主义联合镇压人民的革命斗争,以维护半封建 半殖民地地位:而农民阶级、小资产阶级、民族资产阶级以及 无产阶级等广大人民群众,则坚决反对帝国主义的侵略、封建 势力的压迫,要改变半封建、半殖民地乃至殖民地的地位。所 以这一时期,中华民族与帝国主义的矛盾、人民大众与封建势 力的矛盾,是贯彻始终的。当然,还有其他许多矛盾,如农民阶 级与地主阶级的矛盾、无产阶级与资产阶级的矛盾、地主阶级 中改革派与守旧派的矛盾、地主阶级中洋务派与顽固派的矛 盾、资产阶级改良派与地主阶级的矛盾、资产阶级革命派同地 主阶级的矛盾、资产阶级革命派同资产阶级改良派的矛盾。后 来因资产阶级革命派内部发生分化,于是又有资产阶级左派
观 地 反 映 出 来 了 。 因 此 , 把 1 8 4 0 年 到 1 9 1 9 年 称 为 中 国 近 代 史 , 把 1 9 1 9 年 到 1 9 4 9 年 称 为 中 国 现 代 史 , 这 是 把 完 整 的 中 国 民 主 主 义 革 命 时 期 , 人 为 地 割 裂 为 两 个 历 史 时 期 , 无 论 从 内 容 上 或 者 从 形 式 上 , 都 是 欠 科 学 的 。 而 把 1 8 4 0 年 到 1 9 4 9 年 , 统 称 为 中 国 近 代 史 是 科 学 的 、 合 理 的 。 这 不 仅 遵 循 了 近 代 历 史 的 发 展 趋 势 , 而 且 与 近 代 法 律 思 想 的 演 变 过 程 相 一 致 的 。 二 、 近 代 中 国 是 从 封 建 社 会 到 社 会 主 义 社 会 的 激 烈 转 变 时 期 1 8 4 0 年 到 1 9 4 9 年 的 中 国 近 代 社 会 , 是 帝 国 主 义 通 过 军 事 、 政 治 、 经 济 , 文 化 上 的 侵 略 、 掠 夺 和 控 制 , 妄 图 把 中 国 变 为 它 们 的 半 殖 民 地 殖 民 地 ; 中 国 的 封 建 势 力 , 为 了 保 持 自 己 的 专 制 统 治 , 与 帝 国 主 义 联 合 镇 压 人 民 的 革 命 斗 争 , 以 维 护 半 封 建 半 殖 民 地 地 位 ; 而 农 民 阶 级 、 小 资 产 阶 级 、 民 族 资 产 阶 级 以 及 无 产 阶 级 等 广 大 人 民 群 众 , 则 坚 决 反 对 帝 国 主 义 的 侵 略 、 封 建 势 力 的 压 迫 , 要 改 变 半 封 建 、 半 殖 民 地 乃 至 殖 民 地 的 地 位 。 所 以 这 一 时 期 , 中 华 民 族 与 帝 国 主 义 的 矛 盾 、 人 民 大 众 与 封 建 势 力 的 矛 盾 , 是 贯 彻 始 终 的 。 当 然 , 还 有 其 他 许 多 矛 盾 , 如 农 民 阶 级 与 地 主 阶 级 的 矛 盾 、 无 产 阶 级 与 资 产 阶 级 的 矛 盾 、 地 主 阶 级 中 改 革 派 与 守 旧 派 的 矛 盾 、 地 主 阶 级 中 洋 务 派 与 顽 固 派 的 矛 盾 、 资 产 阶 级 改 良 派 与 地 主 阶 级 的 矛 盾 、 资 产 阶 级 革 命 派 同 地 主 阶 级 的 矛 盾 、 资 产 阶 级 革 命 派 同 资 产 阶 级 改 良 派 的 矛 盾 。 后 来 因 资 产 阶 级 革 命 派 内 部 发 生 分 化 , 于 是 又 有 资 产 阶 级 左 派 4 中 国 近 代 法 律 思 想 史
中国近代法律思想史 5 同资产阶级右派的矛盾、无产阶级同资产阶级右派的矛盾等 等。随着帝国主义侵略的扩大和深入,半封建半殖民地化的加 深和完成,封建复辟势力反复出现,资产阶级右派专政的形 成,矛盾和斗争也就更加尖锐激烈。 首先是帝国主义对中国发动了一系列的侵略战争,强迫 订立了许多不平等条约。它们根据不平等条约,在中国有军队 的驻扎权,可以建立租界和势力范围,取得了领事裁判权,操 纵了中国的海关与对外贸易,控制了中国的交通事业。而且, 在中国办厂,经营许多轻重工业企业,直接利用中国的原料和 廉价劳动力进行剥削,并对中国大量倾销商品,把中国变成了 它们的工业品市场。帝国主义还通过借款给中国政府和在中 国开设银行,垄断了中国的金融和财政。同时,帝国主义又在 中国扶植买办阶级和支持中国地主阶级的统治,从而控制了 中国的政治。此外,还进行文化渗透,如传教、办医院、办报纸、 办学校和吸引留学生等,在精神上麻醉中国人民。这样,中国 在政治、经济、文化、军事、司法上,逐渐丧失独立主权,而沦为 半封建半殖民地社会。从1931年“九·一八”事变以后,中国 又变成了一个半封建、半殖民地、殖民地社会 从另一方面说,中国封建社会内的商品经济的发展,已经 孕育着资本主义的萌芽,外国资本主义的侵入,促进了这种发 展。外国资本主义对于中国的社会经济起了很大的分解作用: 它们破坏了中国自给自足的自然经济基础,破坏了城市的手 工业和农民的家庭手工业;但也促进了中国城乡商品经济的 发展。因为自然经济的破坏,给资本主义造成了商品市场,而 大量农民和手工业者的破产,又给资本主义造成了劳动力市
同 资 产 阶 级 右 派 的 矛 盾 、 无 产 阶 级 同 资 产 阶 级 右 派 的 矛 盾 等 等 。 随 着 帝 国 主 义 侵 略 的 扩 大 和 深 入 , 半 封 建 半 殖 民 地 化 的 加 深 和 完 成 , 封 建 复 辟 势 力 反 复 出 现 , 资 产 阶 级 右 派 专 政 的 形 成 , 矛 盾 和 斗 争 也 就 更 加 尖 锐 激 烈 。 首 先 是 帝 国 主 义 对 中 国 发 动 了 一 系 列 的 侵 略 战 争 , 强 迫 订 立 了 许 多 不 平 等 条 约 。 它 们 根 据 不 平 等 条 约 , 在 中 国 有 军 队 的 驻 扎 权 , 可 以 建 立 租 界 和 势 力 范 围 , 取 得 了 领 事 裁 判 权 , 操 纵 了 中 国 的 海 关 与 对 外 贸 易 , 控 制 了 中 国 的 交 通 事 业 。 而 且 , 在 中 国 办 厂 , 经 营 许 多 轻 重 工 业 企 业 , 直 接 利 用 中 国 的 原 料 和 廉 价 劳 动 力 进 行 剥 削 , 并 对 中 国 大 量 倾 销 商 品 , 把 中 国 变 成 了 它 们 的 工 业 品 市 场 。 帝 国 主 义 还 通 过 借 款 给 中 国 政 府 和 在 中 国 开 设 银 行 , 垄 断 了 中 国 的 金 融 和 财 政 。 同 时 , 帝 国 主 义 又 在 中 国 扶 植 买 办 阶 级 和 支 持 中 国 地 主 阶 级 的 统 治 , 从 而 控 制 了 中 国 的 政 治 。 此 外 , 还 进 行 文 化 渗 透 , 如 传 教 、 办 医 院 、 办 报 纸 、 办 学 校 和 吸 引 留 学 生 等 , 在 精 神 上 麻 醉 中 国 人 民 。 这 样 , 中 国 在 政 治 、 经 济 、 文 化 、 军 事 、 司 法 上 , 逐 渐 丧 失 独 立 主 权 , 而 沦 为 半 封 建 半 殖 民 地 社 会 。 从 1 9 3 1 年 “ 九 · 一 八 ” 事 变 以 后 , 中 国 又 变 成 了 一 个 半 封 建 、 半 殖 民 地 、 殖 民 地 社 会 。 从 另 一 方 面 说 , 中 国 封 建 社 会 内 的 商 品 经 济 的 发 展 , 已 经 孕 育 着 资 本 主 义 的 萌 芽 , 外 国 资 本 主 义 的 侵 入 , 促 进 了 这 种 发 展 。 外 国 资 本 主 义 对 于 中 国 的 社 会 经 济 起 了 很 大 的 分 解 作 用 : 它 们 破 坏 了 中 国 自 给 自 足 的 自 然 经 济 基 础 , 破 坏 了 城 市 的 手 工 业 和 农 民 的 家 庭 手 工 业 ; 但 也 促 进 了 中 国 城 乡 商 品 经 济 的 发 展 。 因 为 自 然 经 济 的 破 坏 , 给 资 本 主 义 造 成 了 商 品 市 场 , 而 大 量 农 民 和 手 工 业 者 的 破 产 , 又 给 资 本 主 义 造 成 了 劳 动 力 市 中 国 近 代 法 律 思 想 史 5
中国近代法律思想史 场。由于外国资本主义的刺激和封建经济结构的某些破坏,中 国的民族资本主义也得以产生和发展。在19世纪60年代末 70年代初,开始有一部分商人、地主和官僚投资新式工业;19 世纪末20世纪初,民族资本主义便有了初步的发展;而到“ 战”期间,由于欧美帝国主义忙于战争,暂时放松了对中国的 压迫,于是中国的民族工业得到了进一步的发展。 随着中国民族资本主义的发展,中国的资产阶级与无产 阶级也就产生了。特别是资产阶级,由于经济力量的增长,他 们便提出发展资本主义和维护资产阶级利益的要求。在70年 代前后,伴随着民族资本的近代工业和民族资产阶级的产生, 中国出现了反映民族资产阶级利益的改良主义思想。他们主 张抵御外侮,以维护国家主权和民族独立;要求发展资本主 义,振兴民族工商业,同外国侵略者进行“商战”;要求革新政 治,建立君主立宪制度。在他们看来,要使中国变贫弱为富强, 必须改变封建专制制度,建立资产阶级议会制度,因为“长治 久安,必基于此”。① 到19世纪90年代后半期,中国民族工业有了显著的发 展,在1895-1898的短短四年之中,新办厂矿达62家之多。 其中民族资产阶级上层经济力量发展迅速,而中下层经济力 量发展有限。民族资产阶级由于经济实力的增长,便要求建立 个符合自己阶级利益的政权。但民族资产阶级上层和中下 层的政治要求不同。上层由于同帝国主义和封建势力关系比 较密切,因此主张改良主义,建立地主资产阶级群合专政的君 ①何启、胡礼垣《新政论议》,《新政真诠》2编
场 。 由 于 外 国 资 本 主 义 的 刺 激 和 封 建 经 济 结 构 的 某 些 破 坏 , 中 国 的 民 族 资 本 主 义 也 得 以 产 生 和 发 展 。 在 1 9 世 纪 6 0 年 代 末 7 0 年 代 初 , 开 始 有 一 部 分 商 人 、 地 主 和 官 僚 投 资 新 式 工 业 ; 1 9 世 纪 末 2 0 世 纪 初 , 民 族 资 本 主 义 便 有 了 初 步 的 发 展 ; 而 到 “ 一 战 ” 期 间 , 由 于 欧 美 帝 国 主 义 忙 于 战 争 , 暂 时 放 松 了 对 中 国 的 压 迫 , 于 是 中 国 的 民 族 工 业 得 到 了 进 一 步 的 发 展 。 随 着 中 国 民 族 资 本 主 义 的 发 展 , 中 国 的 资 产 阶 级 与 无 产 阶 级 也 就 产 生 了 。 特 别 是 资 产 阶 级 , 由 于 经 济 力 量 的 增 长 , 他 们 便 提 出 发 展 资 本 主 义 和 维 护 资 产 阶 级 利 益 的 要 求 。 在 7 0 年 代 前 后 , 伴 随 着 民 族 资 本 的 近 代 工 业 和 民 族 资 产 阶 级 的 产 生 , 中 国 出 现 了 反 映 民 族 资 产 阶 级 利 益 的 改 良 主 义 思 想 。 他 们 主 张 抵 御 外 侮 , 以 维 护 国 家 主 权 和 民 族 独 立 ; 要 求 发 展 资 本 主 义 , 振 兴 民 族 工 商 业 , 同 外 国 侵 略 者 进 行 “ 商 战 ” ; 要 求 革 新 政 治 , 建 立 君 主 立 宪 制 度 。 在 他 们 看 来 , 要 使 中 国 变 贫 弱 为 富 强 , 必 须 改 变 封 建 专 制 制 度 , 建 立 资 产 阶 级 议 会 制 度 , 因 为 “ 长 治 久 安 , 必 基 于 此 ” 。 ① 到 1 9 世 纪 9 0 年 代 后 半 期 , 中 国 民 族 工 业 有 了 显 著 的 发 展 , 在 1 8 9 5 — 1 8 9 8 的 短 短 四 年 之 中 , 新 办 厂 矿 达 6 2 家 之 多 。 其 中 民 族 资 产 阶 级 上 层 经 济 力 量 发 展 迅 速 , 而 中 下 层 经 济 力 量 发 展 有 限 。 民 族 资 产 阶 级 由 于 经 济 实 力 的 增 长 , 便 要 求 建 立 一 个 符 合 自 己 阶 级 利 益 的 政 权 。 但 民 族 资 产 阶 级 上 层 和 中 下 层 的 政 治 要 求 不 同 。 上 层 由 于 同 帝 国 主 义 和 封 建 势 力 关 系 比 较 密 切 , 因 此 主 张 改 良 主 义 , 建 立 地 主 资 产 阶 级 群 合 专 政 的 君 6 中 国 近 代 法 律 思 想 史 ① 何 启 、 胡 礼 垣 《 新 政 论 议 》 , 《 新 政 真 诠 》 2 编