规定的除外。 (3)空间効力。行政法规、规章应当自公布之日起30日后生效,但是,涉及国家安全外汇汇率货 政策的确定以及公布后不立即施行将有碍行政法规、规章施行的,可以自公布之日超生效。行政法规、规章不 溯及既往,“但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利利益而作的特别规定除外。 2、〔一〕其他抽象行政行为的含义 其他抽象行政行为是指国家行政主体制定除行政法规、规章之外的具有普遍约束力的其他行政规范性文件 的行为。 (二)其他抽象行政行为的特征 1法律规范的内容是其他抽象行政行为的基础昢,其他抽象行政行为设定的行为规范必须以法律规范为依据。 2.其他舳抽象行政行为的主体的广泛性和多层欠性,决定了其他行政规范性文件数量众多,且效力等级与制 定主体相对应也呈现出多层次性,下级规范性文件不得与上级规范性文件发生抵触。 3.其他抽象行政行为所制定的其他行政规范性文件尽管不具有法的地位,但依然具有规范性、强制性, 行政主体大量的具体行政行为是直接根据这些其他行政规范性文件作出的 四、论述题: 1、其他行政规范性文件的効力低于法律法规和规章,虽然不属于法的范畴,但它们同样也为人们设定了 普遍遵守的行政规则,具有规范性和漒制性。 根据《行政复议法》的规定,其他行政规范性文件作为具体行政行为的行为依据而成为行政复议的间接审 查对象 在行政诉讼中,合法有效的其他行政规范性文件可以在裁判文书中引用,以作为人民法院判决的理由。 2、行政立法程序是指国家行政机关依照法去权限制定、修改和废止行政法规和行政规章所应当遵循的步骤 方式和顺序。 2000年布实施的《立法法》对行政法规袆婝程序做了“粗线条″规定,200年11月国务院同时颁布 了《行政法去规袆定程序条例》和《规章制定程序条例》,2001年12月国务院颂布了《法规规章备案条例》,这
16 规定的除外。 （3）空间效力。行政法规、规章应当自公布之日起 30 日后生效，但是，涉及国家安全、外汇汇率、货币 政策的确定以及公布后不立即施行将有碍行政法规、规章施行的，可以自公布之日起生效。行政法规、规章不 溯及既往，“但为了更好地保护公民、法人和其他组织的权利和利益而作的特别规定除外。” 2、〔一〕其他抽象行政行为的含义 其他抽象行政行为是指国家行政主体制定除行政法规、规章之外的具有普遍约束力的其他行政规范性文件 的行为。 （二）其他抽象行政行为的特征 1．法律规范的内容是其他抽象行政行为的基础，其他抽象行政行为设定的行为规范必须以法律规范为依据。 2．其他抽象行政行为的主体的广泛性和多层次性，决定了其他行政规范性文件数量众多，且效力等级与制 定主体相对应也呈现出多层次性，下级规范性文件不得与上级规范性文件发生抵触。 3．其他抽象行政行为所制定的其他行政规范性文件尽管不具有法的地位，但依然具有规范性、强制性， 行政主体大量的具体行政行为是直接根据这些其他行政规范性文件作出的。 四、论述题∶ 1、其他行政规范性文件的效力低于法律、法规和规章，虽然不属于法的范畴，但它们同样也为人们设定了 普遍遵守的行政规则，具有规范性和强制性。 根据《行政复议法》的规定，其他行政规范性文件作为具体行政行为的行为依据而成为行政复议的间接审 查对象。 在行政诉讼中，合法有效的其他行政规范性文件可以在裁判文书中引用，以作为人民法院判决的理由。 2、行政立法程序是指国家行政机关依照法定权限制定、修改和废止行政法规和行政规章所应当遵循的步骤、 方式和顺序。 2000 年颁布实施的《立法法》对行政法规制定程序做了“粗线条”规定，2001 年 11 月国务院同时颁布 了《行政法规制定程序条例》和《规章制定程序条例》，2001 年 12 月国务院颁布了《法规规章备案条例》，这
三部条例同时于2002年1月1日起施行。其颁布与实施,完善了我国行政立法的程序制度。具体包括:(一) 立项与编袆哖度立法工作计划年度规章制定工作计划;(二)起草;(三)审查;(四)决定和公布;(五)解 释;(六)备案。 五、案例分析 人民法去院审理行瑸案件,在审判依据上,是邇用法律、法规,参照规章规章必须与法律法规相致; 规章与法律、法规不致的,不得适用规章。行政机关所制定的规章以下的抽象文件,不能成为行政审判的依 在本案中,国家经委、轻工业部国家工商行政管理局的轻生(1985440号文件,属于囯务院的部门冂规章, 它的法律效力阶位在法律与法规以下,于是它不得与法律和法规相抵触,否则不具有约束力。现在的凊况是, 《中华人民共和国商标法》及《商标实施细则》对擅自销售他人商标标识的,只规定赔偿损失,并可罚款 但没有“追非法所得”的规定。经生440号文对上述侵权行为规定了没收非汯所得,显然与《商标去》及《商 标法实施细则》相抵触,因而不能作为判別行政行为是否合法的依据。 至于,该省商业局袆的《关于食品、饮食、服务行业下脚料回收工作的试行办法》,不属于行政规章,是 属于规章以下的行政规定,它更不能作为审判的依据。 所以,二审人民法院对审人民法去院判决上的红正是正确的。 第六章具体行政行为 名词解释 1.行政许可 2.行政确认 政给付 4.行政奖励 5.行政征收 6.行政征用 7.行政检查 8.行政处罚 9.行政强制 10.代执行 11.执行罚
17 三部条例同时于 2002 年 1 月 1日起施行。其颁布与实施，完善了我国行政立法的程序制度。具体包括：（一） 立项与编制年度立法工作计划、年度规章制定工作计划；（二）起草；（三）审查；（四）决定和公布；（五）解 释；（六）备案。 五、案例分析∶ 人民法院审理行政案件，在审判依据上，是适用法律、法规，参照规章。规章必须与法律、法规相一致； 规章与法律、法规不一致的，不得适用规章。行政机关所制定的规章以下的抽象文件，不能成为行政审判的依 据。 在本案中，国家经委、轻工业部、国家工商行政管理局的轻生(1985)440 号文件，属于国务院的部门规章， 它的法律效力阶位在法律与法规以下，于是它不得与法律和法规相抵触，否则不具有约束力。现在的情况是， 《中华人民共和国商标法》及《商标法实施细则》对擅自销售他人商标标识的，只规定赔偿损失，并可罚款， 但没有“追缴非法所得”的规定。经生 440号文对上述侵权行为规定了没收非法所得，显然与《商标法》及《商 标法实施细则》相抵触，因而不能作为判别行政行为是否合法的依据。 至于，该省商业局制定的《关于食品、饮食、服务行业下脚料回收工作的试行办法》，不属于行政规章，是 属于规章以下的行政规定，它更不能作为审判的依据。 所以，二审人民法院对一审人民法院判决上的纠正是正确的。 第六章 具体行政行为 一、名词解释： 1.行政许可 2.行政确认 3.行政给付 4.行政奖励 5.行政征收 6.行政征用 7.行政检查 8.行政处罚 9.行政强制 10.代执行 11.执行罚
12.行政司法 13.行政裁决 14.行政调解 15.行政仲裁 、单项选择题 1.以下对行政许可的界定,不正确的是( A.是主动行使职权的行为B.是一种经依法审查的行为 C.是一种授益性行为D.是一种要式行为 2.以下事项的审批,不适用许可的是( A.上级行政机关对其所属下级行政机关有关请示、报告事项的审批 B.对有限自然资源的开发利用问题的审批 C.对律师资格的审批D.对某企业设立问题的审批 3.安山乡人民政府接受县林业局的委托,对其本乡农民发放采伐自留山的许可证,其法律后果由()承担。 A.县林业局B.安山乡政府 C.二者共同承担D.二者共同上级承担 4.在实行统一办理、联合办理或者集中办理的行政许可事项中,从第一个行政机关受理行政许可申请时起至最 后一个行政机关作出行政许可决定时止的总的时间期限不得超过()日。 A.20日B.30日C.45日D.60日 5.行政征收是以相对人负有行政法上的()为前提的。 A.给付义务B.缴纳义务 C.履行义务D.不作为义务 三、多项选择题 1.根据《行政许可法》第2条的规定,下列行为中,属于行政许可的有() A.专利权人专许可他人使用其专利B.司法部颁发律师资格证书 C.公安机关发放居民身份证D.卫生管理部门颁发行医许可 2.下列机关中()属于专门行政检查机关 A.国家商检局B.工商局 C.物价局D.审计局 3.行政处罚的听证程序为( A.听证提出B.听证通知 C.作出处罚决定D.举行听证会,制定作证笔录 4行政处罚法定原则的含义有( A.处罚的主体是法定的主体B.处罚的程序是法定的 C.处罚的依据是法定的D.处罚的对象是法定的 四、简谷题 1.简述行政许可与行政确认的联系与区别 2.什么是行政司法?其有哪些特征? 五、论述题 试论行政许可的设定权限 2.试论行政处罚的基本原则。 六、案例分析
18 12.行政司法 13.行政裁决 14.行政调解 15.行政仲裁 二、单项选择题 1.以下对行政许可的界定，不正确的是( ) A.是主动行使职权的行为 B.是一种经依法审查的行为 C.是一种授益性行为 D.是一种要式行为 2.以下事项的审批，不适用许可的是( ) A.上级行政机关对其所属下级行政机关有关请示、报告事项的审批 B.对有限自然资源的开发利用问题的审批 C.对律师资格的审批 D.对某企业设立问题的审批 3.安山乡人民政府接受县林业局的委托，对其本乡农民发放采伐自留山的许可证，其法律后果由( )承担。 A.县林业局 B.安山乡政府 C.二者共同承担 D.二者共同上级承担 4.在实行统一办理、联合办理或者集中办理的行政许可事项中，从第一个行政机关受理行政许可申请时起至最 后一个行政机关作出行政许可决定时止的总的时间期限不得超过( )日。 A.20 日 B.30 日 C.45 日 D.60 日 5.行政征收是以相对人负有行政法上的( )为前提的。 A.给付义务 B.缴纳义务 C.履行义务 D.不作为义务 三、多项选择题 1.根据《行政许可法》第 2 条的规定，下列行为中，属于行政许可的有( ) A.专利权人专许可他人使用其专利 B.司法部颁发律师资格证书 C.公安机关发放居民身份证 D.卫生管理部门颁发行医许可 2.下列机关中( )属于专门行政检查机关 A.国家商检局 B.工商局 C.物价局 D.审计局 3.行政处罚的听证程序为( ) A.听证提出 B.听证通知 C.作出处罚决定 D.举行听证会，制定作证笔录 4.行政处罚法定原则的含义有( ) A.处罚的主体是法定的主体 B.处罚的程序是法定的 C.处罚的依据是法定的 D.处罚的对象是法定的 四、简答题 1.简述行政许可与行政确认的联系与区别。 2.什么是行政司法？其有哪些特征? 五、论述题 1.试论行政许可的设定权限。 2.试论行政处罚的基本原则。 六、案例分析
2000年12月间,石家庄市康桥药店承包人霍某在该市流沙镇集市个体摊档中,购得印有″中超″牌商标标 识的养胃丸一批,运往某市后,由康桥药店批销给本市六家商场及医药公司。上述单位购入“中超"牌养胃丸后, 随即进行了调运、批发与零售,致使本市18家药店经销了这批养胃丸。在销售过程中,某市医药生产供应总公 司获悉消费反映该养胃丸药味不浓,于同年6月派出质检员进行检査,证实该ˆ中超″牌养胃丸质量确实欠佳, 便通知所属部门停止销售,并抓紧退货 该养胃丸注册商标专用人某中药制药一厂于200年8月6日,分别向石家庄工商局与市卫生局投诉,请 求对市医药单位销售冒牌养胃丸案依法査处。市工商局于200年9月10日根据药品管理法对此案作出如下处 理决定;(1)对现已封存于康桥药店的412盒冒牌养胃丸予以全部销毁:(2)对消费者的退货全部销毁:(3) 对康桥药店及其他18家药店的非法利润予以没收,并分别处以2000元罚款。 问是 (1)这起处罚案件哪些机关报有管辖权?市工商局作出的处罚决定是否合法?为什么? (2)如果市卫生局亦根据《药品管理法》对此案进行处罚,是否违背了”一事不再罚"之原则?为什么? (3)市工商局作出处罚决定之前,应当对相对人履行哪些告知义务? (4)经查,市工商局是以简易程序作出上述处罚决定的,在作出处罚决定时,本拟处以罚款1500元,因康桥 药店不断提出申辩,后决定罚款2000元。从程序上看,市工商局的以上做法是否合法?为什么? 参考答案 名词解释:(略 、单选题:1A2A3A4D5B 、多选题:1B2ACD3ABCD4ABC 四、简答题 1、行政确认和行政许可有联系也有区别 二者的联系是∶第一,二者常常都是一个行政行为的两个方面;第二,确认常常包括在许可的过程中,确 认是许可的前提,许可与否取决于确认的结果。 者的区别是∶行政确认是对客观存在的事实的碓定、认可或证明,而行政许可则是依法赋予某种资格或 权益行为 2、行政司法部门是国家行政机关在行政活动中,以公断人的身份按照准司法程序处理特定的行政争议和 民事争议的活动。它不是某一个具体行政行为,而是个类概念,指行政复议、行政申诉、行政裁决和行政调 解等多种具体行政行为构成的。 行政司法部门的特征主要有 1.行政司司法是种三方关系 2.主体是法律法规授权的特定的行政机关;
19 2000 年 1~2 月间，石家庄市康桥药店承包人霍某在该市流沙镇集市个体摊档中，购得印有"中超"牌商标标 识的养胃丸一批，运往某市后，由康桥药店批销给本市六家商场及医药公司。上述单位购入"中超"牌养胃丸后， 随即进行了调运、批发与零售，致使本市 18家药店经销了这批养胃丸。在销售过程中，某市医药生产供应总公 司获悉消费反映该养胃丸药味不浓，于同年 6月派出质检员进行检查，证实该"中超"牌养胃丸质量确实欠佳， 便通知所属部门停止销售，并抓紧退货。 该养胃丸注册商标专用人某中药制药一厂于 2000 年 8 月 6 日，分别向石家庄工商局与市卫生局投诉，请 求对市医药单位销售冒牌养胃丸案依法查处。市工商局于 2000 年 9 月 10日根据药品管理法对此案作出如下处 理决定；（1）对现已封存于康桥药店的 412 盒冒牌养胃丸予以全部销毁；（2）对消费者的退货全部销毁；（3） 对康桥药店及其他18 家药店的非法利润予以没收，并分别处以 2000 元罚款。 问题： （1） 这起处罚案件哪些机关报有管辖权？市工商局作出的处罚决定是否合法？为什么？ （2） 如果市卫生局亦根据《药品管理法》对此案进行处罚，是否违背了"一事不再罚"之原则？为什么？ （3） 市工商局作出处罚决定之前，应当对相对人履行哪些告知义务？ （4） 经查，市工商局是以简易程序作出上述处罚决定的，在作出处罚决定时，本拟处以罚款 1500 元，因康桥 药店不断提出申辩，后决定罚款 2000 元。从程序上看，市工商局的以上做法是否合法？为什么？ 参考答案∶ 一、名词解释∶〔略〕 二、单选题∶1A 2A 3A 4D 5B 三、多选题∶1BD 2ACD 3ABCD 4ABC 四、简答题∶ 1、行政确认和行政许可有联系也有区别∶ 二者的联系是∶第一，二者常常都是一个行政行为的两个方面；第二，确认常常包括在许可的过程中，确 认是许可的前提，许可与否取决于确认的结果。 二者的区别是∶行政确认是对客观存在的事实的确定、认可或证明，而行政许可则是依法赋予某种资格或 权益行为。 2、行政司法部门是国家行政机关在行政活动中，以公断人的身份按照准司法程序处理特定的行政争议和 民事争议的活动。它不是某一个具体行政行为，而是一个类概念，指行政复议、行政申诉、行政裁决和行政调 解等多种具体行政行为构成的。 行政司法部门的特征主要有∶ 1．行政司司法是一种三方关系； 2． 主体是法律法规授权的特定的行政机关；
3.客体是特定的行政争议和民事争议 4.其程序介于司法程序和行政程序之间; 5.结果一般不具有最终的法律効力 五、论述题 法律可以设定行政许可。尚未制定法律的,行政法规可以设定行政许可。 必要时,国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后,除临时性行政许可事项外,国务院应当 及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律,或者自行制定行政法规 尚末制定法律、行政法规的,地方性法规可以设定行政许可; 尚末制定法律、行政法规和地方性法烑的,因行政管理的需要,确需立即实施行政许可的,省、自治区、 直辖市人民政府规章可以设定临时性的行亍政许可。临时性的行政许可实施满年需要继续实施的,应当提请本 级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。 地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章,不得设定应当由国家统确定的公民法人或者其他组 织的资格、资质的行政许可;不得设定企者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可, 不得限制其他地区的个人或者企业倒本地区从事生产经营和提供服务,不得限制其他地区的商品进入本地区市 场 行政法规可以在法律设定的行政许可事项沌围内,对实施该行政许可作出具体规定。 地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定 规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定 法规、规章对实施上位去定的行政许可作岀的具体规定,不得增设行政许可;对行政许可条件作出的具 体规定,不得增设违反上位法的其他条件。 2、行政处罚的原则 1.行政处罚法定原则 2.公开、公正原则
20 3． 客体是特定的行政争议和民事争议； 4． 其程序介于司法程序和行政程序之间； 5． 结果一般不具有最终的法律效力。 五、论述题∶ 1、法律可以设定行政许可。尚未制定法律的，行政法规可以设定行政许可。 必要时，国务院可以采用发布决定的方式设定行政许可。实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当 及时提请全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定行政法规。 尚未制定法律、行政法规的，地方性法规可以设定行政许可； 尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、 直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续实施的，应当提请本 级人民代表大会及其常务委员会制定地方性法规。 地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或者其他组 织的资格、资质的行政许可；不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。其设定的行政许可， 不得限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务，不得限制其他地区的商品进入本地区市 场。 行政法规可以在法律设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。 地方性法规可以在法律、行政法规设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。 规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该行政许可作出具体规定。 法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具 体规定，不得增设违反上位法的其他条件。 2、行政处罚的原则∶ 1．行政处罚法定原则； 2．公开、公正原则；