第二章 国际经济法的渊源和要素 ·从上面的分析,我们可以看出,国际经济法在概念、 对象和部门上呈现为三个基本的层次,这些不同的 层次在法律上都通过国际经济法的法律规则和法律 渊源的方式体现出来。 “法律的生命始终不在于逻辑,而在于经验。” “我们每个人都有一种如流水潺潺不断的倾向,不 论你是否愿意称其为哲学,却正是它才使我们的思 想和活动融贯一致并有了方向。法官一点也不比其 他人更能挣脱这种倾向
第二章 国际经济法的渊源和要素 从上面的分析,我们可以看出,国际经济法在概念、 对象和部门上呈现为三个基本的层次,这些不同的 层次在法律上都通过国际经济法的法律规则和法律 渊源的方式体现出来。 “法律的生命始终不在于逻辑,而在于经验。” “我们每个人都有一种如流水潺潺不断的倾向,不 论你是否愿意称其为哲学,却正是它才使我们的思 想和活动融贯一致并有了方向。法官一点也不比其 他人更能挣脱这种倾向
一、 国际经济法的渊源导论 (一)法律渊源的概念 法律渊源:法律渊源是一个多义项、多层次的概念 首先, 法律是一种形式的概念,它是指有权机关所制订和认 可的以权利和义务为内容的规范性文件。 法律还是,一个社会的概念,它是指一定的政治、社会、 蔓冷,房史和文化的结构、条件和西套锡3 再次,法律还是一个超验的概念,它是指人们心中的正义乃 至自然法和神学法上的百由、平等、博爱。 当然,法律还是一个司法的概念,它受到法官或者仲裁员的 个性、心理、 能力,良知及其对于社会、历史、文化、政治 经济、首然、宗教的感知和理解。 我们当代的法律实践体现的是以法律实证主义和法律形式主 义为基础的法律现实主义和法律实用主义
一、国际经济法的渊源导论 (一)法律渊源的概念 法律渊源:法律渊源是一个多义项、多层次的概念 首先,法律是一种形式的概念,它是指有权机关所制订和认 可的以权利和义务为内容的规范性文件。 其次,法律还是一个社会的概念,它是指一定的政治、社会、 经济、历史和文化的结构、条件和因素的总和 再次,法律还是一个超验的概念,它是指人们心中的正义乃 至自然法和神学法上的自由、平等、博爱。 当然,法律还是一个司法的概念,它受到法官或者仲裁员的 个性、心理、能力、良知及其对于社会、历史、文化、政治、 经济、自然、宗教的感知和理解。 我们当代的法律实践体现的是以法律实证主义和法律形式主 义为基础的法律现实主义和法律实用主义
(二)国际经济法的法律渊源 我们理解的国际经济法的法律渊源也是一个多层次和多义项 的概念,是一个动态性和开放性的概念 国际经济法的法律渊源也不仅仅是作为国际经济法法律规则 的体现形式的各种文件,而是以这些文件为主,同时,又深 入到文件和规则背后的逻辑、推理、理解、历史、文化等各 种因素。 国际经济法渊源的类型分析: 立法:各国国内立法、国际条约立法、国际组织立法 习惯:各国国内习惯、国家管理惯例、国际贸易惯例、国际 经济习惯 判例:各国国内判例、国家管理判例、国际商事判例、国际 经济判例 软法:各国国内软法、国际组织决议
(二)国际经济法的法律渊源 我们理解的国际经济法的法律渊源也是一个多层次和多义项 的概念,是一个动态性和开放性的概念。 国际经济法的法律渊源也不仅仅是作为国际经济法法律规则 的体现形式的各种文件,而是以这些文件为主,同时,又深 入到文件和规则背后的逻辑、推理、理解、历史、文化等各 种因素。 国际经济法渊源的类型分析: 立法:各国国内立法、国际条约立法、国际组织立法 习惯:各国国内习惯、国家管理惯例、国际贸易惯例、国际 经济习惯 判例:各国国内判例、国家管理判例、国际商事判例、国际 经济判例 软法:各国国内软法、国际组织决议
二、国际经济法法律渊源的具体分析 国际经济条约 概念:国际经济条约是国家、国际组织等国际公法主体相互 之间基于国际法订立的,规定相互之间含有经济管理内容的 权利义务关系的书面协议。 类型:专门国际经济条约、包含国际经济条约 特征:国际法主体之间订立的;涉及经济管理内容的;规定 国家权利义务关系的;符合国际法要求的;书面的。 适用:国际经济条约效力一般优于国内经济立法;国际经济 条约效力一般也优于国际经济习惯;国际经济条约效力低于 国际强行法;国际经济条约在国际法上直接适用,但在国内 法上一般是间接适用,具体包括转化和合并两种方式
二、国际经济法法律渊源的具体分析 国际经济条约 概念:国际经济条约是国家、国际组织等国际公法主体相互 之间基于国际法订立的,规定相互之间含有经济管理内容的 权利义务关系的书面协议。 类型:专门国际经济条约、包含国际经济条约 特征:国际法主体之间订立的;涉及经济管理内容的;规定 国家权利义务关系的;符合国际法要求的;书面的。 适用:国际经济条约效力一般优于国内经济立法;国际经济 条约效力一般也优于国际经济习惯;国际经济条约效力低于 国际强行法;国际经济条约在国际法上直接适用,但在国内 法上一般是间接适用,具体包括转化和合并两种方式
国际商事条约 国际商事条约 概念:国际商事条约是国家(有时也包括国际组织) 相互之间基于国际法订立的,规定私人之间民事商 事交易内容的权利义务关系的书面协议 ■ 特征:国际法主体之间订立的;涉及民事商事交易 内容的;规定私人权利义务关系的;符合国际法要 求的;书面的。 适用:国际商事条约效力一般优于国内民商立法 除非保留);国际商事条约效力一般也优于国际 贸易惯例(除非另有规定);国际商事条约在国际 法和国内法中往往也都可以直接适用(但有时私人 有权选择适用与否)
国际商事条约 国际商事条约 概念:国际商事条约是国家(有时也包括国际组织) 相互之间基于国际法订立的,规定私人之间民事商 事交易内容的权利义务关系的书面协议。 特征:国际法主体之间订立的;涉及民事商事交易 内容的;规定私人权利义务关系的;符合国际法要 求的;书面的。 适用:国际商事条约效力一般优于国内民商立法 (除非保留);国际商事条约效力一般也优于国际 贸易惯例(除非另有规定);国际商事条约在国际 法和国内法中往往也都可以直接适用(但有时私人 有权选择适用与否)